量刑规范化改革遇到的新问题及对策思维导图

1、无法正确确定低量刑段的刑罚。河南省制定的实施细则进一步细化了量刑方法、步骤、量刑情节以及十五种常见罪名各个量刑段的量刑起点刑。对于中、高量刑段的起点刑的规定，执行起来都有利于正确确定刑罚，但对于我国《刑法》规定的“判处三年以下有期徒刑、拘役、管制，并处或者单处罚金”的低量刑段，操作起来就难以正确确定刑罚。以盗窃罪作为例证，我国《刑法》第二百六十四条规定“盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。”按照河南省《<人民法院量刑指导意见（试行）>实施细则》规定，法定刑在3年以下有期徒刑、拘役、管制、单处罚金幅度的量刑起点和基准刑：盗窃公私财物，犯罪数额达到“数额较大”起点，或者1年内入户盗窃或者在公共场所扒窃3次的，可以在3个月拘役至6个月有期徒刑幅度内确定量刑起点。根据2010年6月18日河南省高院、高检、公安厅印发的《关于盗窃罪数额认定标准的规定》，个人盗窃公私财物“数额较大”，以1000元为起点。如张某初次盗窃，数额为1200元，如果按照河南省《<人民法院量刑指导意见（试行）>实施细则》规定，张某的刑罚量刑起点应在3个月拘役至6个月有期徒刑幅度内确定；张某到案后主动退赔，认罪态度较好，按照河南省《实施细则》，总共可以减少基准刑的40%以下；假如定基准刑为拘役3个月，最后宣告刑最低应为2个月。明显与我国宽严相济的刑事政策不相符，且造成我国刑法条文适用空置。

2、缺乏起刑数额，部分犯罪无法确定起点刑。比如掩饰、隐瞒犯罪所得罪，我国刑法条文规定“明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方式掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”最高人民法院对于此罪的起刑数额没有做出规定，河南省《<人民法院量刑指导意见（试行）>实施细则》对此规定是：“1、构成掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的，可根据下列不同情形确定量刑起点：⑴掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益数额5000元或者多次掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益，累计数额3000元，可以在3个月拘役至6个月有期徒刑幅度内确定量刑起点；⑵涉及盗窃、抢劫、诈骗、抢夺财物价值50万元以上的；掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益10次以上或者有其他严重情节的，可以在3年至4年有期徒刑幅度内确定量刑起点。”但仍然没有规定掩饰隐瞒犯罪所得多少数额才构成犯罪，是一次性掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益数额5000元或者多次掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益，累计数额达到3000元，才构成犯罪，还是只要实施了掩饰隐瞒犯罪所得就构成犯罪，而掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益数额5000元或者多次掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益，累计数额3000元，是在3个月拘役至6个月有期徒刑幅度内确定量刑起点的标准；导致掩饰隐瞒犯罪所得犯罪起刑标准不统一，起点刑确定无根据。

3、对于同时存在数额犯罪和次数犯罪的量刑情节，如何确定增加刑罚量，规定不明确。如被告人田某实施盗窃十五次，价值万元，应该在“三个月拘役至六个月有期徒刑幅度内确定量刑起点。”根据河南省《<人民法院量刑指导意见（试行）>实施细则》规定，在量刑起点的基础上，可以根据盗窃数额、次数等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。有下列情形的，可以增加相应的刑罚量：⑴犯罪数额每增加400元，可以增加1个月的刑期；⑵一年内入户盗窃或盗窃3次以上的，再每增加1次作案，可以增加2个月至3个月刑期；被告人田某按照犯罪数额应当增加刑罚量22个月，根据犯罪次数应当增加刑罚量24个月至36个月，二者相加增加刑罚量达到46个月至58个月，明显存在重复评价。但河南省《<人民法院量刑指导意见（试行）>实施细则》规定，对如何选择确定增加刑罚量，规定不明确，缺乏可操作性。

4、对于初犯、偶犯，和财产刑中罚金，没有明确规定在常用量刑情节中，有违我国宽严相济的刑事政策。2010年2月8日，最高人民法院以（法发[2010]9号）通知发布《关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》，该意见第19条规定：对于较轻犯罪的初犯、偶犯，应当综合考虑其犯罪动机、手段、情节、后果和犯罪时的主观状态，酌情予以从宽处罚。对于犯罪情节轻微的初犯、偶犯，可以免于刑事处罚；依法应当予以刑事处罚的，也应当尽量适用缓刑或者判处管制、单处罚金等非监禁刑。1999年10月27日《全国法院维护农村稳定刑事审判工作座谈会纪要》（法〔１９９９〕２１７号）规定，对自由刑与罚金刑均可选择适用的案件，如盗窃罪，在决定刑罚时，既要避免以罚金刑代替自由刑，又要克服机械执法只判处自由刑的倾向。对于可执行财产刑且罪行又不严重的初犯、偶犯、从犯等，可单处罚金刑。对于应当并处罚金刑的犯罪，如被告人能积极缴纳罚金，认罪态度较好，且判处的罚金数量较大，自由刑可适当从轻，或考虑宣告缓刑。这符合罪刑相适应原则，因为罚金刑也是刑罚。最高人民法院的《人民法院量刑指导意见（试行）》，和河南省高级人民法院的《<人民法院量刑指导意见（试行）>实施细则》，均没有将初犯、偶犯，和财产刑中罚金，明确规定到常用量刑情节中。这对于那些初犯、偶犯，和财产刑中积极缴纳罚金的被告人，明显显失公正。

最高人民法院的《人民法院量刑指导意见（试行）》，和河南省高级人民法院的《<人民法院量刑指导意见（试行）>实施细则》，现均是试行性规定，自然存在有一定的问题和缺陷，我们各级法院的法官在实际操作中，应当稳妥扎实开展审判工作，同时在工作中发现问题，及时提出对策和建议，以便更加完善。

1、正确确定低量刑段的量刑起点。对于我国《刑法》规定的“判处三年以下有期徒刑、拘役、管制，并处或者单处罚金”的低量刑段，应当根据个案的实际情况确定“在三个月拘役以下幅度内确定量刑起点。”

2、确定部分刑罚条文中犯罪追诉数额，便于确定起点刑。如掩饰隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪，只有科学地确定犯罪追诉数额，才能便于确定起点刑。

3、对于一种犯罪，同时存在犯罪数额和犯罪次数的构成要件，在具体案件中确定量刑情节时，应当从有利于打击犯罪和有效维护被告人合法权利出发，实行选择性量刑情节确定增加刑罚量，不能同时适用多种构成要件中的量刑情节，避免重复评价。

4、把初犯、偶犯，和财产刑中罚金，明确规定在常用量刑情节之中，确保我国宽严相济的刑事政策全面正确贯彻落实。