试述有限公司向股份公司转型的问题思维导图

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1、在有限责任公司拟依法整体变更设立为股份有限公司时，鉴于其主体的延续性，不可避免地会存在着由原有限责任公司的股东自然过渡成为拟变更设立的股份有限公司发起人的“直通车”的现象，即拟变更设立的股份有限公司的发起人首先必须是其前身即依法设立并有效存续的有限责任公司的合法股东，在此前提下，经有限责任公司的最高权利机关(内资企业为股东会，外资企业为董事会)依法作出整体变更设立为股份有限公司的决议后，其原有限责任公司的股东才能自然过渡成为拟变更设立的股份有限公司的发起人。该股东身份的转化以签署《发起人协议》为界，即签署《发起人协议》前，其身份必须是原有限责任公司的合法股东，而在签署《发起人协议》之后，其身份已经转化成为拟变更设立的股份有限公司的发起人，并以《发起人协议》生效的形式予以合法化。在此，需特别强调指出的是，签署《发起人协议》的发起人，必须是签署同意该有限责任公司依法整体变更设立为股份有限公司的《股东会决议》或《董事会决议》的股东。所以，欲作为变更设立的股份有限公司的发起人，首先必须先行成为原有限责任公司的合法股东，而不论其是原股东，还是通过受让股权或以认购增资的方式成为的新股东。因此，笔者认为：在有限责任公司拟依法整体变更设立为股份有限公司的情形下，应根据选择股份有限公司发起人的标准和条件，先行确定其是否具备原有限责任公司合法股东的身份和地位。

3、根据我国现行《中外合资经营企业法》和《中外合作经营企业法》的有关规定，国内自然人不具备作为外商投资企业中方股东的主体资格，但如境外投资者通过受让股权或以认购增资的方式并购含有自然人股东的有限责任公司的股权，致使该有限责任公司变更成为中外合资或合作企业，则可能会出现变更后的中外合资或合作企业中含有中方自然人股东的情形，因与上述法律规定不符而不具可操作性。为改变这一法律规定严重滞后的状况，2003年3月7日原外经贸部、国家税务总局、国家工商行政管理局和国家外汇管理局联合颁发的《外国投资者并购境内企业暂行规定》(下称《暂行规定》)第10条规定：“被股权并购境内公司中国自然人股东在原公司享有股东地位1年以上的，经批准，可继续作为变更后所设外商投资企业的中方投资者”。则很好地解决了这一问题。对此，笔者认为，在该等中外合资或合作企业(仅限于有限责任公司)拟依法整体变更设立为股份有限公司，在考察原有限责任公司中中方自然人股东的身份及法律地位时，应根据上述《暂行规定》第10条所规定的条件予以考量。