企业兼并的形式及法律性质思维导图

在我国的实践中，企业的兼并形式主要有以下几种：

即在被兼并方的资产与债务等价的情况下，兼并方以承担被兼并方债务为条件接收其资产。这种兼并实际上是一种特殊的购买净资产式兼并，兼并方以数目为零的现金购买资债相抵为零的净资产。

资债相抵恰好为零的企业毕竟很少，但资不抵债的企业却很多，因此，在被兼并方的资产小于负债的情况下，兼并方以承担部分债务的形式进行兼并的情形并不少见，实践中主要有四种情形：(1)在被兼并方的资产小于负债的情况下，被兼并方的股东或开办单位将全部或主要资产连同等额债务转让给兼并方，被兼并方并不注销(实际上已成为空壳公司，这种兼并方式不符合企业法和公司法的规定，但已成为既定事实的案例不少)，其余债务则仍挂在被兼并方的名下，兼并方以这些资产连同债务开办了新的独资企业或与他人共同组建有限责任公司;(2)在被兼并方的资产小于负债的情况下，被兼并方的股东或开办单位将全部或主要资产连同等额债务转让给兼并方，被兼并方注销，被兼并方的股东或开办单位承诺负担其余债务，兼并方以受让所得资产连同债务设立新的独资企业，或与他人共同组建新的有限责任公司。(3)被兼并方的股东或开办单位在被兼并方的资产小于负债的情况下，将全部或主要资产连同等额债务转让给兼并方，被兼并方的股东或开办单位承诺负担其余债务，被兼并方的法人地位不变，兼并方成为被兼并方的股东或独资经营者。(4)被兼并方在资产小于负债的情况下，兼并方的股东或开办单位将全部或主要资产连同等额债务转让给兼并方，被兼并方并不注销，其余债务则仍挂在被兼并方名下，兼并方以这些资产开办新的独资企业或与他人共同组建有限责任公司。

没有连同财产一并转让的债务应由谁承担，是比较复杂的问题，现行法律没有相应的规定，只能根据相关司法解释、民法(包括合同法)和公司法的原则、立法精神以及法理进行裁判。最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》指出：“企业通过增资扩股或者转让部分产权，实现他人对企业的参股，将企业整体改造为有限责任公司或者股份有限公司的，原企业债务由改造后的新设公司承担。企业以其部分财产和相应债务与他人组建新公司，对所转移的债务债权人认可的，由新组建的公司承担民事责任;对所转移的债务未通知债权人或者虽通知债权人，而债权人不予认可的，由原企业承担民事责任。原企业无力偿还债务，债权人就此向新设公司主张债权的，新设公司在所接收的财产范围内与原企业承担连带民事责任。企业以其优质财产与他人组建新公司，而将债务留在原企业，债权人以新设公司和原企业作为共同被告提起诉讼主张债权的，新设公司应当在所接收的财产范围内与原企业共同承担连带责任。”对于第(1)和第(2)种情况，应判令新企业在其接受的资产范围内对债权人承担清偿责任。对于第(3)种情形，由被兼并方对债权人直接承担责任。对于第(4)种情形，以被兼并方和新企业作为共同被告，判令新企业在其接受的资产范围内与被兼并方对债权人承担连带清偿责任。当然，对于上述第(2)和(3)种情况，依据有关合同，在新企业向债务人承担清偿责任后，兼并方可向被兼并方的股东或开办单位追偿。