施工合同纠纷司法解释适用情况思维导图

一、关于非法转包、分包、借用资质的问题

对上述五种无效合同，《解释》分别作出了如下处理规定：

对第4种、第5种情形，可以收缴当事人已经取得的非法所得(《解释》第四条);

对第2种情形，人民法院既可以根据《解释》第二条支持承包人请求参照合同的约定支付工程价款，又可以根据《解释》第四条收缴当事人已经取得的非法所得。

《解释》作出上述规定是出于三个方面的考虑：一是确保建设工程质量;二是维护建筑市场秩序;三是平衡当事人之间的利益。因此，在具体案件处理过程中，应当把握好这三个方面的关系和侧重点。

第2种、第4种和第5种情形，即非法转包、违法分包和借用资质的情形，涉及三方当事人，法律关系复杂，实践中也较为普遍，危害甚大，因此要重点理解把握。

------------非法转包人------转承包人

解决上述问题，需要全面综合治理：

二是规范劳务市场秩序。建议建设行政主管部门设立专门的建设工程劳务管理机构，并在农民工进城务工的旺季开办施工企业劳务招聘专场，为农民工进城务工提供公开渠道，避免农民工盲目跟随包工头打工。

三是建立建筑市场信用约束机制，保障施工企业特别是劳务分包公司及时得到工程款和劳务报酬。建设部《关于在房地产开发项目中推行工程建设合同担保的若干规定(试行)》中，对发包人付款担保、承包人履约担保、承包人付款担保和担保机构及其担保责任作出了相应规定。其中承包人付款担保中，包括了对分包商、材料设备供应商和人工工资的支付担保。这些担保制度已经在我市推行，如开发商的项目保证金制度、承包商的履约保函制度等。

四是建立追讨工程欠款和人工工资的支持体系，包括行政机关的投诉处理支持、律师法律援助支持和司法机关的审判、执行支持。

《解释》第二十六条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”这一规定突破了合同相对性原则，为解决工程款拖欠问题提供了司法程序支持，有助于推动农民工工资拖欠问题的解决。

五是加强对农民工的法律知识宣传，提高其法律意识和自我保护意识。在目前的法律制度框架下，农民工按照正规渠道进城务工，其工资基本能够得到保障，即使发生拖欠，按照正常的劳动关系追索也较为容易。因此，农民工提高自身的法律意识、依法务工，也是保护其合法权益的一个重要的方面。