离婚精神损害赔偿请求权的基础分析思维导图

离婚的精神损害赔偿，指由于配偶一方的过错，如实施了通奸、姘居、重婚、遗弃、虐待或谋杀配偶的行为，造成无过错方精神上的痛苦和内心的创伤，导致婚姻关系破裂而离婚的，无过错方有权就其所受的精神损害要求过错方赔偿。离婚时实行精神损害赔偿，使有过错一方受到经济上的制裁，使无过错方得到经济补偿和精神抚慰，有利于有效地维护无过错方的合法权益。对精神痛苦的损害事实实行抚慰金救济是现代民法上的救济方法。

离婚精神损害赔偿请求的权利主体应为“无过错”方配偶，义务主体则为有过错方配偶。《婚姻法》第四十六条规定了离婚过错方的损害赔偿制度。最高人民法院《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(一)》规定婚姻法第四十六条规定的“损害赔偿”，包括物质损害赔偿和精神损害赔偿，涉及精神损害赔偿的，适用最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定。但是我国法律对“无过错”没有规定，笔者认为“无过错”即为该方没有实施《婚姻法》第四十六条规定的四种违法行为。

由于离婚精神损害赔偿的特殊性，虽然其是精神损害赔偿的一个分支，它的特征与一般精神损害赔偿还是有区别的。

主体的特殊性 夫妻本来就是人身关系特定的权利义务主体。离婚精神损害赔偿只发生在具有亲密的感情关系的配偶之间，一旦一方受到对方的外遇伤害，其精神打击较大，内心创伤更重，所以侵害主体和被侵害主体都具有特定性，虽然有时可以考虑第三人是否成为侵害行为的主体，但是离婚的基本诉讼主体还是夫妻双方。而民法上的精神损害赔偿的主体一般没有夫妻这种亲密的关系，侵权行为人侵权之前并没有被特指。

侵害客体的特殊性 离婚过错方侵犯的是婚姻权利，即夫妻一方的人格和配偶权，其损害主要表现为配偶人格利益和身份利益的损失。配偶权这种特殊的权力是以夫妻个体为表现形式，以夫妻关系的存在而存在，造成的精神伤害也是以夫妻个体一方表现出来的。因此，离婚精神损害中侵害行为所指向的客体和对象是有形与无形并存。一般侵犯人身权的行为，侵犯了公民的人格权和身份权，表现为公民的人格利益和身份利益的损害，即公民的“荣誉权、肖像权、名誉权、姓名权”等等权利的损害。

违反义务的特殊性和侵权行为与损害后果的因果关系的特殊性 离婚过错方违反了婚姻义务;而一般精神损害赔偿的过错方，违反了民法有关人身权中的义务。离婚过错方的侵权行为不仅造成受害方的精神损害事实，而且导致了离婚事件的发生;一般精神损害赔偿的过错方的侵权行为导致公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权等人格方面和身份方面的伤害。

还有一个特征就是只有离婚的发生，才导致受害方取得离婚精神损害赔偿请求权。最高人民法院《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(一)》第三条规定:“当事人仅以婚姻法第四条为依据提起诉讼的,人民法院不予受理;已经受理的,裁定驳回起诉。”第二十九条规定:“人民法院判决不准离婚的案件,对于当事人基于婚姻法第四十六条提出的损害赔偿请求,不予支持……在婚姻关系存续期间,当事人不起诉离婚而单独依据该条规定提起损害赔偿请求的,人民法院不予受理。”可见,离婚是我国婚姻侵权责任的特殊构成要件，我国法律把对配偶利益的直接保护限制在一个相对狭小的范围之内,如果不离婚,受害者不能依据该条款提出损害赔偿。

我国《民法通则》规定了精神损害赔偿为侵权损害赔偿，离婚精神损害赔偿作为精神损害赔偿的一个分支，其性质是过错方违反婚姻义务，侵害了夫妻间的身份利益即配偶权以及贞操权、生命权、健康权等人格权，给无过错方造成精神伤害，导致离婚而应承担的民事责任，是一种特殊的侵权损害赔偿，同时也是一种财产赔偿责任。离婚过错方的精神损害赔偿是以财产方式为主的救济手段。广义上讲，精神损害赔偿包括赔偿损失，停止侵害，恢复名誉，排除影响，赔礼道歉，而赔偿损失是最主要的救济方式。

行为人侵害了夫妻的配偶权，除了造成财产上可能的损失，更为严重的是给无过错方带来了精神上的伤害，如果不给予精神上的损害赔偿，其精神上的痛苦就难以恢复，对受害人极其不公，而我国确立的离婚损害赔偿制度也会形同虚设。然而配偶权在我国是否确立，各家学说各有说法，在这里有必要探讨一下我国法律是否规定了配偶权，这对于寻求离婚精神损害赔偿的请求权基础大有裨益。

配偶权是由英美法系国家提出的概念，在他们看来，配偶权是指配偶之间要求对方陪伴、钟爱和帮助的权利[8]。我国民法专家杨立新教授认为，配偶权是指夫妻之间互为配偶的身份利益，由权利人专属支配，其他任何人均负不得侵犯的义务[9]。也有学者认为，配偶权是“合法有效的婚姻关系存续期间，夫对妻以及妻对夫为配偶的一种身份权[10]”。目前，国内外对配偶权的概念虽然没有形成共识，但是对配偶权法律属性的认识是基本相同的。首先，配偶权的主体是法律认可的夫妻双方，范围有限并且双方平等享有;其次，配偶权的客体是配偶之间的基于夫妻关系形成的身份利益，不包括夫妻之间的财产权、继承权以及离婚自由权;再次，配偶权作为一种平等的身份利益支配权，支配的是配偶的共同身份利益;最后，配偶权是绝对权，任何人侵害配偶权，都应当承担侵权的民事责任。

《婚姻法》第四十六条规定，因一方重婚或即使不以夫妻名义但形成婚外同居关系、实施家庭暴力或以其他行为虐待家庭成员，或遗弃家庭成员而导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。在离婚过程中，无过错方才可以直接依据该条款提出损害赔偿。这表明,《婚姻法》给不履行忠实、协助义务的过错方规定了相应的民事责任，以“法律上之力”保护无过错方基于配偶关系所享有的利益，使这种利益超越了伦理道德调整的层面，上升为法律调整的范畴，具有了权利的性质。[11]

由此可以得出，我国《婚姻法》对配偶权的主要内容作了规定，但是却遗漏了作为配偶权应该包括的同居权，这不得不说是《婚姻法》的遗憾。而且，该法对无过错方提起离婚精神损害赔偿的权利限制在很小的范围内，只有在发生了“离婚”这样的结果下才可以提起，所以说我国《婚姻法》对配偶权的规定是有缺陷的。

请求权的基础性权利先于请求权而产生，当基础性的实体权利受到侵害，就需要救济性请求权来“保驾”。在离婚精神损害赔偿中，无过错方享有的提起离婚精神损害赔偿的请求权，无疑应作为基础性权利的救济权而产生，该请求权之所以存在，是在于其基础性的权利即夫妻的配偶权和生命权、健康权、姓名权等实体权利受到侵害。在我国法律中，《婚姻法》规定了侵害配偶权情形下离婚精神损害赔偿请求权的基础性权利，上文已有阐述。当然，提起离婚精神损害赔偿请求的不仅仅是对配偶权的侵害，同时还可能侵犯生命权、健康权和贞操权等人格权。至于人格权，我国《民法通则》第九十八条、第一百一十九条有所规定。

综上所述，笔者认为，侵害夫妻的配偶权的行为是侵权行为，这种情形下，无过错方可以提起离婚精神损害赔偿。提起离婚精神损害赔偿请求的法律依据是：我国《婚姻法》的第十四条、第九条、第三条第二款、第四条和第二十条以及第四十六条;《民法通则》关于人身权的规定即第九十八条至第一百零五条，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(一)》第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条，等等。

满足《婚姻法》第四十六条规定即有一方重婚或即使不以夫妻名义但形成婚外同居关系、实施家庭暴力或其他行为虐待家庭成员或有遗弃家庭成员导致离婚的情况，优先依侵犯配偶权提起精神损害赔偿请求权。侵犯配偶权，在我国法律中，既是侵犯了《婚姻法》第十四条、第九条、第三条第二款、第四条和第二十条所规定的权利。此时，这些法条即为请求权基础。同时产生的对受害方生命权、健康权、贞操权等权利的侵害，不必另行认定是否构成其他侵权行为，而是视为侵犯配偶权的损害事实来认定，并作为确定精神损害赔偿金数额的考虑因素。

不满足《婚姻法》第四十六条规定时，受害人不能依侵犯配偶权提起精神损害赔偿，只能选择其他途径请求精神损害赔偿，此时优先选择侵犯具体人格权作为请求权的基础，在无法举证具体人格权受损时，选择侵犯一般人格权作为请求权的基础。在选择请求权时应考虑下列因素:(1)具体人格权优先原则。如果具备了某种具体人格权请求权的构成要件,就应当优先适用具体人格权的规定,而将一般人格权、人格利益作为补充适用条款[12]。(2)必须具备“造成严重后果”的损害事实。根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条:“因侵权致人精神损害,但未造成严重后果,受害人请求赔偿精神损害的,一般不予支持,人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害,造成严重后果的,人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外,可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”造成严重后果,是所有侵权精神损害赔偿请求权的构成要件,提起离婚精神损害请求的案件也不例外。受害人要对“严重后果”负举证责任,否则就应承担败诉的风险。所谓造成严重后果,是指因侵犯配偶权的行为而使受害人遭受了巨大的精神伤害和痛苦,受害人因此而精神抑郁恍惚,不思饮食,无法入睡，影响了工作和生活;或者因对方的过错行为带来的损害致使无过错一方身患重病;或者因此曾自伤、自杀(未遂);或是因此精神失常或患上其他精神疾病,留下后遗症等等[13]。

注释：

[2] 王泽鉴著：《民法学说与判例研究》第5册，中国政法大学出版社1998年版。

[3] 梁慧星著：《民法总论》，法律出版社1996年版，第65页。

[4] 张俊浩著：《民法学原理》，中国政法大学出版社1997年版，第48页。

[5] 王泽鉴著：《法律思维与民法实例/请求权基础理论体系》，中国政法大学出版社2001年版，第51、54页。

[6] 华热·多杰著：《论请求权与相关概念之间的关系》，载《青海师范大学学报》2003年第6期，第44-45页。

[7] 杨克斌著：《法官按何种顺序寻找和审查请求权基础》，载《人民司法》2004年第一期，第60页。

[8] 转引自武军：《浅析离婚精神损害赔偿.》，载2004年7月30日。

[9] 杨立新著：《新版精神损害赔偿》，国际文化出版公司2002年版，第292页。

[10] 彭万林著：《民法学》，中国政法大学出版社1999年版，第204页。

[11] 张卫英著:《侵犯配偶权案件中精神损害赔偿的请求权基础》，载《济南大学学报》2003年第4期，第76页。

[12] 唐德华主编：《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉的理解与适用》,人民法院出版社2001年版，第9页。

[13] 蒋月著：《夫妻的权利与义务》，法律出版社2001年版，第298页。

[14]张卫英著:《侵犯配偶权案件中精神损害赔偿的请求权基础》，载《济南大学学报》2003年第4期，第78页。