论合同履行中的附随义务思维导图

附随义务,作为民法理论的新兴内容，尽管学者们对其理解各有出入，但是达成的基本共识是：附随义务是在法律无明文规定，当事人之间亦无明确约定的情况下，为了确保合同目的的实现并维护对方当事人的利益——主要是人身和财产利益，遵循诚实信用原则，依据合同的性质、目的和交易习惯所承担的作为或不作为的义务。这表明附随义务以当事人之间的合同关系为前提，以诚实信用原则为依据,其目的在于确保合同目的的实现,并维护合同当事人的利益;其内容也并非自合同关系之始就已确定,而是根据合同的性质、目的和交易习惯,随着合同关系的进展逐步得以确立的[1]。

虽然学界对附随义务产生的前提、目的、基于的原则都无异议，但对于附随义务所涵盖的内容，调整的范围确依然存在争议，争议的焦点在附随义务是否包括了先合同义务和后合同义务。附随义务理论的先河起源于1861年德国学者耶林发表了“契约上的过失，契约无效与不成立时的损害赔偿”一文，探讨了对合同订立阶段信赖关系保护的必要性，提出了缔约过失责任理论，随着实践的发展与认识的深化，合同履行时的附随义务和后合同义务均出现于判例学说之中。于是，没有法定和约定的依据，合同当事人为了确保合同目的的实现和保护对方当事人的利益也承担起告知、说明、照顾、保密等义务。与合同自由原则下的约定义务不同，这三类义务在诚信用原则的指引下，旨在调节合同当事人之间及当事人与社会间的利益关系，以达到三方利益的平衡。所以可以说，合同履行中的附随义务和后合同义务的都是基于同先合同义务一样理念那就是诚信原则而产生，三者可谓同根同宗，因此台湾学者王泽鉴把附随义务定义为“债之关系在其发展过程中 , 为使债权能够圆满实现 , 或保护债权人其他法益 , 基于诚实信用原则 , 债务人 除给付义务外 , 尚应履行其他行为义务 , 其主要的有协力义务、通知义务、照顾义务、保护义务及忠实义 务”，其意是把先合同义务、后合同义务与合同履行中的附随义务统称为附随义务。但是三者确具有不同功能、承担不同的责任，所以不能简单的把三者义务同时归为附随义务。所以附随义务应有广义和狭义之分。广义的附随义务是于合同关系发展的各个阶段均可发生的，当事人依诚信原则所应负担的义务，包括了先合同义务和后合同义务。但我国《合同法》第四章中的第60条第2款规定：“当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的、和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”因此，按《合同法》整个体系来解释的话，附随义务应仅发生在合同的履行过程中。因为附随义务是相对于给付义务而言的，是依附于给付义务，是为了保证合同给付义务的顺利履行基于诚信原则而规定产生的，它的内容是随着合同给付义务完成的情况变化而不断变化的。而先合同义务则是从缔约磋商到合同生效前的这段时间缔约人所负有的义务，由于合同未成立，给付义务尚未产生，所以它不依附于给付义务而存在，是独立存在的，是内容也是比较确定的[2]。后合同义务是合同给付义务履行完毕后对缔约人所负有的义务，同样不依附于给付义务而存在。因此，严格意义的附随义务的概念应确定附随义务存在的范围、功能、产生的原则、内容。所以狭义的附随义务的概念应定义为“在合同履行过程中，为辅助实现债权人之给付利益或周全保护债权人之人身或其财产利益，债务人遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯而履行的通知、协助、保密、保护等给付义务以外之义务”[3]。 我国《合同法》中的附随义务采用的是狭义的概念。

债之关系的核心在于给付，给付具有不同的意义和功能。除给付义务外，债之关系上尚有先合同义务、合同履行中的附随义务、后合同义务及不真正义务。附随义务的真正含义需与其相近的概念中比较，方得获知。

(一) 与给付义务的区别

(二)附随义务与先合同、后合同义务的区别

(三)附随义务与不真正义务

债之关系为一种发展性之过程。附随义务是在债之不断发展过程中表现为不同的义务，唯其产生不得脱离诚实信用原则，其功能仅为辅助给付义务的实现。我国《合同法》中对附随义务内容的规定大体包括了以下几个方面：

(2)关于说明义务，合同当事人对合同相对方利益有重大影响的事项负有向对方说明义务。《合同法》除了在总则中规定格式条款提供者对免责或限责条款的说明义务外，还在分则第199条、第231条、第304条、第307条、第324条、第356条、第383条等中作了较为具体的规定。

(3)关于协助义务，协助义务是指合同当事人应协助对方 履行义务 ,以使合同能顺利履行的义务。在 合同关系上 ,债务人所负的履行义务多数是 积极的给付义务 ,以满足债权人利益为目 的。而债权人要现实地享有合同利益 ,就必 须以自己的行为接受债务人的履行 ,配合债 务人完成履行行为。如果没有债权人的配 合、创造必要的条件 ,合同将无法得到履行 或不能达到履行的效果。 为平衡当事人之间的利益 ,诚实信用原 则要求债权人负协助义务《合同法》第259条、第260条、第275条、第277条、第289条、第309条、第331条、第335条、第357条、第358条、第359条、第385条、第386条等均作了相应的规定。

(4)关于照顾义务，债务人履行合同时 ,应 以谨慎、诚实的态度照顾合同相对方及合中的标的物 ,辅助债权人实现给付利益。《合同法》第156条、第247条、第265条、第301条、第 416条则作了规定。

(5)关于保密义务，保密义务又称为忠实义务 ,是指合同当 事人负有将通过合同关系而了解到的对方 的秘密予以保密的义务。在合同订立时 ,为 了使对方了解和信任 ,一方往往要向对方透 露自己的一些秘密。这些秘密主要表现为 商业秘密、技术秘密等，《合同法》法第266条、第324条、第346条、第 347条、第350条、第351条、第352条作出了规定。

(6)关于保护义务，当事人履行合同时 ,应 尽交易上的必要注意 ,保护相对方人身和财 产利益。《合同法》第333条、第282条、第303条亦有规定。

上述情形表明，我国合同法对附随义务给予了全面的认可。可以说，附随义务使社会对合同利益关系的调节更加严密、更加细腻。虽然附随义务及其法定化，对维护社会权利，追求衡平正义意义重大，但是如果认为依靠合同法对附随义务的法定化，可以完全达到现代合同关系中个人利益与社会利益之衡平，实现实质正义，则期望值过高。合同法的属性与社会现实两方面决定了附随义务法定化只是民法在其能力所及范围之内协调个人利益与社会利益矛盾、追求实质公平正义的方法，因而具有显而易见的局限性：其一，附随义务法定化并未改变其“附随性”。附随义务为合同法确认之后，成为合同当事人的法定义务，无疑提高了附随义务的法律地位;但是并没有从根本改变其附随性。首先，合同法对其关注程度远远不及对约定义务及与约定相关的法定义务的关注程度。例如，我国合同法共有428条，而对附随义务之规范从总则到分则不过40余条。其次，从实际的合同关系看，亦是如此。附随义务一般是依据合同的性质、目的和交易习惯而产生的，告知、说明、照顾、保密、保护等义务内容均是根据合同之事项和现实情况确定，因此，附随义务从属于约定义务。这也说明了现代合同法中社会权利之于个人权利、社会利益之于个人利益亦具有附随性，其保障社会权利、维护社会利益的程度和范围与个人权利和个人利益相比不可同日而语。个中原因是在合同法视角里，合同依然是以意思自治为主的民事关系，契约自由原则尽管受到一定限制，但是此限制与其作用的空间相比微不足道。因为合同当事人的意思自治是市场之手调节经济的微观基础，扼杀自由意志便会窒息市场生气。[6]

(四)经济法对合同履行中附随义务的扩展

[1]《中华人民共和国合同法》 第九十二条

[2]《中华人民共和国合同法》 第六十条

[3]《中华人民共和国合同法》 第一百零七条

[4]《中华人民共和国合同法》 第一百五十八条

[5]《中华人民共和国合同法》 第一百九十一条

[6]《中华人民共和国合同法》 第两百二十八条

[7]《中华人民共和国合同法》 第两百三十条

[8]《中华人民共和国合同法》 第两百五十六条

[9]《中华人民共和国合同法》 第两百五十七条

[10]《中华人民共和国合同法》 第两百七十八条

[11]《中华人民共和国合同法》 第两百九十八条

[12]《中华人民共和国合同法》 第三百三十八条

[13]《中华人民共和国合同法》 第三百七十条

[14]《中华人民共和国合同法》 第三百七十三条

[15]《中华人民共和国合同法》 第三百八十四条

[16]《中华人民共和国合同法》 第三百八十九条

[17]《中华人民共和国合同法》 第三百九十条

[18]《中华人民共和国合同法》 第三百九十九条

[19]《中华人民共和国合同法》 第四百一十三条

[20]《中华人民共和国合同法》 第一百九十九条

[21]《中华人民共和国合同法》 第两百三十一条

[22]《中华人民共和国合同法》 第三百零四条

[23]《中华人民共和国合同法》 第三百零七条

[24]《中华人民共和国合同法》 第三百二十四条

[25]《中华人民共和国合同法》 第三百五十六条

[26]《中华人民共和国合同法》 第三百八十三条

[27]《中华人民共和国合同法》 第两百五十九条

[28]《中华人民共和国合同法》 第两百六十条

[29]《中华人民共和国合同法》 第两百七十五条

[30]《中华人民共和国合同法》 第两百七十七条

[31]《中华人民共和国合同法》 第两百八十九条

[32]《中华人民共和国合同法》 第三百零九条

[33]《中华人民共和国合同法》 第三百三十一条

[34]《中华人民共和国合同法》 第三百三十五条

[35]《中华人民共和国合同法》 第三百五十七条

[36]《中华人民共和国合同法》 第三百五十八条

[37]《中华人民共和国合同法》 第三百五十九条

[38]《中华人民共和国合同法》 第三百八十五条

[39]《中华人民共和国合同法》 第三百八十六条

[40]《中华人民共和国合同法》 第一百五十六条

[41]《中华人民共和国合同法》 第两百四十七条

[42]《中华人民共和国合同法》 第两百六十五条

[43]《中华人民共和国合同法》 第三百零一条

[44]《中华人民共和国合同法》 第两百六十六条

[45]《中华人民共和国合同法》 第三百四十六条

[46]《中华人民共和国合同法》 第三百五十条

[47]《中华人民共和国合同法》 第三百五十一条

[48]《中华人民共和国合同法》 第三百五十二条

[49]《中华人民共和国合同法》 第三百三十三条

[50]《中华人民共和国合同法》 第两百八十二条

[51]《中华人民共和国合同法》 第三百零三条

[52]《中华人民共和国消费者权益保护法》 第八条

[53]《中华人民共和国民事诉讼法》