德国公司监督制度之特色监事会思维导图

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德国股份公司法是采用「双层委员会制」，又称「二元委员会制」、「复线型制度」，即监事会与董事会上下隶属的双层结构，其源于荷兰的东印度公司，公司机关由股东会、监事会、董事会组成，三者为上下级关系，即股东会之下设监事会，监事会之下设董事会，监事会向股东会负责并报告工作，董事会向监事会负责并汇报工作。德国公司治理是建立在「共同决定制」的原则基础上，以监督职能为中心构建委员会，由「股东代表」和「职工代表」共同组成第一层委员会——监事会，负责监督，包括制定公司政策，拟定执行目标，监控执行过程，评价执行结果，提名决定第二层委员会——董事会，负责执行].建立监事会和董事会的「双层委员会」制度，其主要目的是强化股东对经营管理者的控制与监督.从德国股份法(Aktiengesetz， AktG)关于监事会和董事会的规定可知，监事会是公司最主要的监督机关，负责对董事会及董事执行公司业务的持续监督。董事会是公司最重要的行政机关，负责公司政策的拟定及公司业务的执行。故与其它国家的公司治理制度比较，德国监事会与董事会之间的关系微妙复杂而颇具特色.

(一)股东会：股东会是公司的权力机关，股东会的职权限于：任命监事会成员(监事);批准年度预决算报告和董事会工作报告;决定结算盈余使用和股息分配;减免监事会成员(监事)和董事会成员(董事)的责任;任命结算审计员;修改章程;决定筹集资本及削减资本的措施;决定发行公司债券;决定公司合并与分立及公司组织的变更;任命审查公司设立和业务经营过程的审计员;决定解散公司等。故股东会仅仅是实行「股东民主」的场所，其职权只局限于法律和公司章程规定的任务.由于股东会的权力不断在削减，例如公司可发行无表决权的优先股票，或在公司章程规定限制一名股东的表决权上限，限制表决权的理由是为避免大股东对公司经营权过份干预，保证董事会的自主经营权。但限制股东表决权亦同时导致大银行对公司企业的影响力增强，因为大银行作为大量分散小额股票的「保管银行」，代为行使股东表决权并不受到限制的影响，故限制股东表决权的主要结果是大大增强董事会的经营自主权，而消减股东会的权力.为保护股东权益不被剥夺与侵害，法律特别赋予股东诉讼权，即包括「撤销股东会决议诉讼」和「股东代表诉讼」，前者即制衡「控制股东」为追求自己或第三人之私利，在股东会通过不公平内容的决议，侵害公司或少数股东利益，公司或股东得提起诉讼，请求撤销该决议的权利。后者是指违法行为人(控制股东、董事、监事等)因其违法行为给公司造成损失，而公司怠于向该违法行为人请求损害赔偿时，公司股东有权代表其它股东，代替公司提起诉讼，请求违法行为人赔偿公司损失。

(二)监事会：监事会(Aufsichtsrat)是公司的控制主体，负责任命管理董事会的董事成员，监督董事会的经营业务，向董事会提供咨询，但不履行具体的管理职能。故监事会是公司监督机关，亦是董事会的领导机关。监事会不仅行使监督权，还有董事任免权、董事报酬决策权、及重大业务批准权等，因拥有极大的权力，恐其「绝对的权力带来绝对的滥权与腐败」，故其职权仅限于监察公司业务，而不得参与执行公司业务，即不得将具体的经营行为委任给监事会，在法律制度上严格区分经营机关和监察机关，使监事会具有监察机关的职能更为明确化.监事会的成员由股东代表(资方监事)和员工代表(劳方监事)各占半，主要职责是监督董事会的经营业务，向董事会提供咨询等，监事会不仅对董事会的业务活动有广泛的审核、监督和了解权力，而且有权审核或委托职业机构

(三)董事会：德国股份法第76条规定：「董事会(Vorstand)本身负责领导公司。」故德国是实行董事会中心主义，公司经营权完全归董事会，董事会为公司经营决策机关、业务执行机关、及公司代表机关，董事会的业务执行权与代表权当然可授权给董事及其代理人行使.董事会是公司法人代表，自主领导公司和经营业务，负责公司战略性的决策与日常营运的执行，法律严格区分董事会和监事会的权限，严令禁止监事会参与公司的管理，因此负责执行的董事会在管理决策上有一定的自由度，正常情况下不承受来自股东会的直接压力，亦不接受股东的指示约束，但当他们表现欠佳时会被监事会撤换.董事会执行监事会决议、负责公司日常运作的执行机构，董事的任免、报酬都由监事会决定，董事会向监事会负责，有义务向监事会报告公司的重大经营方针及公司绩效，由此可见，德国公司的「董事会」的地位相当于美、日公司中的经理阶层或管理部门，而不能视同美、日公司的「董事会」.

二、职工参与制之监督

德国公司法显着特点之一是规定「职工参与制」，即监事会成员(监事)三分之一或半数从职工选举产生，亦即职工参加公司经营管理的参与制，职工参与制思想在德国200年前就被早期的社会主义者提出，在1848年法兰克福国民会议讨论「营业法」时，就有少数人提出在企业层次应建立「职工委员会」，作为参与决定的机构，1891年重新修订「营业法」，第一次在法律上承认职工委员会，从而认可职工参与决定制度。1919年德国威玛宪法第165条规定：「工人和职员有要平等的与企业家共同决定工资和劳动条件」，「工人和职员在职工委员会，按地区划分的区职工委员会以及在国家职工委员会中应拥有法定代表，并通过他们来了解自身的社会经济利益。」在威玛宪法中奠定职工参与企业决定的思想，延续迄今。

德国职工参与制的主要优点：第一、职工与公司形成利益与共、休戚相关的事业共同体，减少劳资双方的磨擦与对立，职工享有选举权和被选举权以及对企业生产经营状况的知情权和质询权，监督维护职工利益法规的执行情况。第二、职工对公司的长期发展给予更多的关注，不再盲目追求公司短期利润，企业资产配置更趋优化与合理.第三、职工和高级经理人员选举的职工代表进入监事会，使公司决策比较公开化，职工参与管理有效地消弥劳资信息不对称的状态，因而更利于监督，减少代理成本。第四、有利于管理阶层部门持续稳定生存，因为职工在监事会中占有席位，一旦公司受到接管，接管者仍得与这些职工代表交涉，职工有可能抵制接管者的任何接管意图与尝试，使接管者在准备接管时思虑再三，甚至望而怯步。这亦是德国公司很少受到外国投资者接管威胁的主要原因之一，职工参与制深深植根德国政治、经济、社会、文化，是保障劳资双方妥协之产物，更是德国社会稳定和经济繁荣的保证.

三、银行介入制之监督

早在俾斯麦建立德意志帝国前，银行就是德国公司治理结构的核心，因为德国自19世纪下半叶开始工业化时，就缺乏充足的储蓄和资本市场，亦没有统一的货币和中央银行。因此企业只能从银行融资，企业自身亦积极建立银行机构，以便吸收更多资金。德意志银行的前身就是银行与公司合作的结果，其主要目的就是扩大对外贸易的融资。故企业与银行形成一种亲密的合作关系，奠定银企关系的基础。俾斯麦时期，政府将大银行作为发展德国工业，促进经济发展的引擎，银行与企业的关系更加密切，进而深入公司的治理结构中.

从德国公司的股权结构分析，持股主体是银行、保险公司、实业公司、和创业家族。银行介入企业与彼此相互关系，对德国公司治理结构产生极大影响，此与日本银行对公司的地位非常类似，一个对公司持股最大的银行被称为「主持银行」(hausbank)，银行最初介入是公司债权人，当公司股票上市或无法如期偿还贷款时，银行就将债权转换为股权，银行就由公司的债权人转变为公司的股东，亦即银行通过贷款对公司拥有股东权益，进而透过控制股票投票权的运作向董事会派出代表，或派遣银行职员成为公司监事进驻公司的监事会，尤其德国法令允许银行代理小股东行使股票权，即银行可以代表储户用储存在银行中的股票进行投票，使投资大众的股票得以集中，加上主持银行作为该公司的各种金融服务的唯一提供者，能够比较容易获得该公司内部信息，从而有效的对公司实施监督，形成对公司具有强大监控的影响力。

德国模式是组织控制型的公司治理结构，囿于股票市场的有限融资与流通困难，呈现以银行为主的金融机构对公司及其代理人实施长期的内在控制，即银行等金融机构主导公司融资及公司控制，大银行常依其在公司的巨额持股与对小股东投票权行使的代理而主宰公司的重要决策机构——监事会.银行不单是企业融资之提供者，亦是企业的主要股东，且是证券市场的综合证券商，除承销、自营买卖、代客买卖外，也代客保管股票而代其行使投票权。银行介入制的优点是可以稳定企业