债务主体的变更与债务的承担- 王向和律师思维导图

1、国务院国发(1985)102号文件《关于要进一步清理和整顿各类公司的通知》第三条第一款规定：“呈报单位和各级人民政府、各有关部门，要对成立公司进行认真审核，因审核不当而造成严重后果的，要承担经济法律责任。”

2、中共中央、国务院中发(1986)6号文件《关于进一步制止党政机关和党政干部经商办企业的规定》第六条规定：“党政机关及所属编制序列的事业单位及其干部开办的企业停办以后，应由直接批准的业务主管部门负责清理。由于违法经营导致亏损倒闭、资不抵债，或造成其他严重后果的，要由直接批准的业务主管部门和企业共同承担经济责任和法律责任。”

3、《最高人民法院关于行政单位或企业单位开办的企业倒闭后债务由谁承担问题的批复》(1987年8月29日法<研>复[1987]33号)规定：(1)行政机关(包括党政机关及其所属序列的事业单位及其干部)开办的企业、公司停办后，凡符合上述两个文件规定的，应由直接批准的业务主管部门负责清理，企业、公司所负债务先由企业、公司的财产承担，不足部分由直接批准开办企业的业务主管部门或开办公司的呈报单位负责清偿。

4、《国务院关于在清理整顿公司中被撤并公司债权债务清理问题的通知》(1990年12月12日国发[1990]68号)及《最高人民法院关于在经济审判中适用国务院国发[1990]68号文件有关问题的通知》(1991年3月16日法<经发>[1991]10号)规定：(1)具备法人条件且与开办公司的党政机关脱钩的公司， 一律以其经营管理或所有的财产承担债务。党政机关向公司收取资金或实物的，应在收取的限度内，对公司所欠债务承担责任。

5、《最高人民法院关于企业开办的企业被撤销或歇业后民事责任承担问题的批复 (1994年3月30日法复[1994]4号)。

1、法人之间的债务是独立的，亦即一个法人没有义务为另一个法人承担债务。只要是独立的法人，即便是总公司或集团公司与其下属公司或关联投资公司、甚至是控股公司之间的债务也是如此。

2、企业法人无力偿还债务时，却可以其不具法人资格的分支机构财产清偿。

3、不具法人资格的企业法人分支机构的债务，由企业法人负担。

《民法通则》第44条规定：“企业法人分立、合并或有其他重要事项变更，应向登记机关登记并办理公告。”“企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。”

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第50条规定：“企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人;企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。”

企业合并后，应是由合并后的企业法人承担参与合并的所有企业的合并以前的债务，而不是哪一家承担合并企业的债务。例如，在进行城市信用社的体制改革时，在一些试点城市，将所有城市信用社合并组建城市合作银行，就是一种典型的企业合并形式。城市合作银行组建以后，原城市信用社的债权债务均由城市合作银行享有和承担。对于这一点，司法实践中已被广泛接受。

根据民法通则第44条第一款之规定，无论企业合并后对企业合并前的债务由谁来承担，都必须向登记机关办理登记并公告。笔者认为，如果要确认企业法人分立后对分立前的债务由A公司或分立后的B公司单独承担，必须赋予企业法人分立前所欠债务的债权人在合并登记及公告时以抗辩权，即债权人有权根据企业法人分立后债务人A公司或B公司的实际偿债能力，决定这种实际上属于债务转移的债权的主体的变更与否及如何变更。如果此时债权人认为企业法人分立成A、B公司之后，无论是A公司还是B公司都有能力单独偿还自己的债务，也就是说企业法人的分立对分立前债务的承担没有什么影响，单独由A公司或B公司承担变更前的债务是成立的。否则，还是应由分立后的法人即A、B公司承担连带清偿责任。笔者认为之所以在债务转移之时赋予债权人以抗辩权的必要，是为防止债务人转移财产、逃避债务，从而损害债权人的债权。

所谓擅用是指法人或其他组织应登记而未登记即以法人或其他组织名义进行民事活动。根据最高院适用民诉法司法解释第49条之规定，因为此时的法人或其他组织是不存在的，此时引发的债务由直接责任人承担。

根据该条司法解释，冒用法人、其他组织名义进行民事活动的，由此产生的债务也由直接责任人即冒用人承担。根据《最高人民法院关于贯彻执行<经济合同法>若干问题的意见》，冒用单位名义签订的经济合同无效。而《最高人民法院关于在审理经济合同纠纷案件中具体适用<经济合同法>的问题的解答》里对冒用行为则做详细规定：(1)合同签订人利用委托单位的合同专用章或加盖公章的空白合同书签订合同的，委托单位对合同签订人签订的合同承担责任。(2)合同签订人持有委托单位出具的介绍信签订的合同的，委托单位及合同签订人承担连带责任。(3)合同签订人未持委托单位出具的任何授权委托证明签订合同的，如果委托单位不予追认，责任应由签订人自负。

最高院适用民诉法司法解释第52条规定：借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或银行帐户的，出借单位和借用人对由此产生的债务承担连带责任。《最高人民法院关于在审理经济合同纠纷案件中具体适用<经济合同法>的若干问题的解答》中规定：“对借用其他单位的业务介绍信、合同专用章或盖有公章的空白合同书签订的经济合同，应当确认为无效合同。出借单位与借用人对无效合同的法律后果负连带责任。”“借用人与出借单位有隶属关系或承包关系，且借用人签订合同是进行正常的经营活动，则可不做为无效合同对待。出借单位应与借用人对合同的不履行或不完全履行负连带赔偿责任。”

前条司法解释还规定：“合同签订人盗用单位的介绍信、合同专用章或盖有公章的空白合同书签订经济合同的，应当确认为无效合同，一切责任由盗用人自负。”

《中华人民共和国私营企业暂行条例》第七条规定：“独资企业是指一人投资经营的企业。”“独资企业投资者对企业债务负无限责任。”因私营独资企业而产生的债务，不仅在执行阶段可以强制执行私营独资企业投资者本人及其投资的其他私营独资企业的财产，还可以在诉讼及诉前，对其财产依法采取诉讼或诉前财产保全措施，以保证债务的清偿。

最高院关于适用民诉法司法解释第43条规定：“个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业名义从事生产经营活动的，在诉讼中应以个体工商户、个人合伙或私营企业的其挂靠的集体企业为共同诉讼人。”

《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》第49条规定：“个人合伙或个体工商户，虽经工商行政管理部门错误地登记为集体所有制企业，但实际为个人合伙或个体工商户的，应当按个人合伙或个体工商户对待。”

《民法通则》第29条规定：“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担;家庭经营的，以家庭财产承担。”第35条规定：“合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。”

[1]《中华人民共和国公司法》

[2]《中华人民共和国民法通则》 第四十四条

[3]《中华人民共和国民法通则》 第二十九条

[4]《中华人民共和国民法通则》 第三十五条

[5]《城乡个体工商户管理暂行条例》

[6]《中华人民共和国私营企业暂行条例》 第七条

[7]《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》