侵犯专利权纠纷案件中的地域管辖问题思维导图

案例三(立案时间1998年9月)

原告北京某农药厂是某农药配方的方法的专利权人，欲诉广东江门某农药厂侵权，便在北京市丰台区一玻璃店购买到了被告生产的产品，以此为依据在北京市中级人民法院立案。被告在答辩期内提出了管辖异议。北京市中级人民法院经审查那家玻璃店的帐目发现，该店与被告系长期合作伙伴，其销售的农药系由被告生产，遂认定北京是被诉侵权产品销售地，驳回了被告的管辖异议。北京高院二审认为，原告提交的被诉侵权产品的样品虽然是由被告生产的，但是实施销售行为的主体是玻璃店，该店系独立法人，不属于被告的分支机构，双方亦不存在行政隶属关系，因此，玻璃店的销售行为不视为被告的销售行为。由于原告未并案起诉该玻璃店，则不能证明本案被告在北京实施了销售行为，北京不是侵权行为发生地，北京高院遂作出终审裁定，撤销北京市中级人民法院的原裁定，将案件移送有管辖权的被告方住所地的人民法院审理。

另外需要引起注意的一个问题是，原告应以公证形式购买被告所销售的被诉侵权产品。公证的法律效力随着国家法治化的进程逐步提高，其证据力的程度亦为人民法院在证据的审查和辨别真伪时所认可。其证明效力关键在于使得原告的购买行为与所购买物之间形成了一一对应的关系。如果不采取公证形式，被告只承认购买行为，确不认可实物，这将在实审中给原告招致麻烦，尤其是在证据今后难以取得的情况下。

从上述解释中可以看出，基于销售行为是专利法所禁止的这一规定，销售地作为侵权行为结果发生地，该行为地法院可以行使管辖权，前提是原告必须将销售商一并起诉。

毋庸置疑，这个规定对原告是非常有利的。以前如果原告只知道到被告的生产地(即被告住所地)而未掌握其在本地区有销售证据的前提下，只能到被告住所地起诉，这是原告所不情愿的。而现在在实践中，通常是当被告的生产制造行为发生在外地时，原告在本地找一个销售商作为共同被告，即可达到躲避因未能掌握被告在原告住所地实施销售的证据而被迫前往被告住所地进行诉讼的目的。下边的案例就是一个典型的代表。

案例四(立案时间1999年12月17日)

原告曾某是“集医疗和护肤美容作用的外用药”发明专利的专利权人。后发现徐州某制药厂生产的药膏使用了该专利的方法，构成侵权。但是该制药厂的生产制造行为均在徐州，且未在北京进行直接的销售。曾某在北京一药店买到了几只药膏，遂以制药厂和北京的药店为被告在北京市中级人民法院立案，理由是北京是侵权行为地。被告提出了管辖异议，认为其制造药膏的行为发生在徐州，并未在北京实施销售，药店的售药行为与该厂无关，因此北京市中级人民法院没有管辖权。法院经审理认为，未经专利权人许可，以盈利为目的的制造和销售行为都是侵犯专利权的行为。原告在起诉制药厂的制造行为的同时，亦起诉了销售商的销售行为，对该行为，销售地的法院有管辖权。鉴于药店的销售行为发生在北京，北京是侵权行为发生地。据此，裁定驳回了制药厂的管辖异议。

但是，通过这个规定和上述案例可以发现这条指导精神存在一定的问题。从理论上讲，法院依照销售地原则行使管辖权，首先是基于销售行为是专利法所禁止的这一规定，将销售地作为侵权行为结果发生地。其次，销售商所直接实施的销售行为地处于该法院的管辖区域内，这都是符合民事诉讼法的。但我们可以看到，权利人进行诉讼的矛头所指向的对象应该是制造者，而它的生产、销售及其住所地均不在受理案件法院的管辖范围内，法院进行管辖的依据完全是由于销售商的行为。可以讲，制造者的管辖异议权皆因为这条规定受到了销售商的牵制，从而失去了意义。从某种角度讲，是对当事人权利的限制。

就这个规定所存在的另一个问题是要对原告起诉销售商的证据的真实性着重进行审查，避免恶意起诉。在实践中，已经发现有原告在销售商的行为上提供不实证据的情况。

案例五(立案时间2000年5月20日)

原告张某住所地在北京，是“饮料瓶盖”外观设计的专利权人，后发现河北某市一公司生产销售与专利相类似的产品。经调查，被告仅在其本地区实施生产和销售。张某欲在北京起诉，遂将一日杂商店作为销售商并案起诉，证据是日杂商店一张发票，证明商店曾销售过带有专利瓶盖的饮料。在对被告提的管辖异议期间，经法院调查发现，日杂商店从未经营过饮料和食品，而是原告利用购买其他商品时，由该商店开具了一张空白发票，原告在“购买内容”一项上自己填写了上述饮料的名称。

通过这起案件可以看出，原告起诉日杂商店的目的，并非是想达到令其停止侵权、赔偿损失的目的，而是纯粹借用其被告住所地在北京，将共同被告的外在形式强加于人，以达到在原告本地管辖的目的。法院对发票的认定，判断日杂商店没有销售本案被诉侵权产品，即北京不是销售地。那么，北京市中级人民法院有管辖权吗?一种意见认为，虽然不能证明销售商的销售行为，但法律责任须由最终的判决结果确定，因此该日杂商店仍然是形式上的被告，依照其住所地，北京市中级人民法院有管辖权。另一种观点认为，既然明知日杂商店不具有侵权行为，仍将其列为共同被告，是原告为规避在外阜诉讼而故意为之，主观上具有恶意，因此应将案件移交河北法院管辖。

现在的问题是，能否在管辖程序中对相关证据进行认证，当判断出销售商将不承担法律责任或与本案无关时，由被控侵权产品的制造地法院管辖。

依据专利法的规定，未经专利权人许可，销售商的销售行为也可能构成侵权。在审查起诉销售商的证据时，应判断出销售商是属于不承担法律责任的还是与本案无关的。如果确实销售了被诉侵权产品，至于是否有主观故意(发明专利不考虑此点)、是否会赔偿损失，都是实审解决的范畴，不影响其被告的主体资格，这时，不应认定原告对销售商的起诉有主观恶意，销售商住所地的法院有管辖权。如果查证销售商没有销售行为或者销售的不是本案被诉侵权产品，以及原告在管辖上提供虚假证据，则应认定原告在提交起诉手续上具有恶意。可进一步认定原告没有提供在销售商所在地发生侵权结果的证据或者视为对销售商的起诉没有证据。那么，销售商能否作为形式上的被告吗?不能。根据我国民事诉讼法第108条，案件受理的基本条件是原告须有起诉的事实、理由和证据。原告在没有证据的情况下将销售商作为形式上的被告，如果不涉及管辖，有可能承担滥诉的后果，但处在管辖异议阶段，就不应该仅从这个程度处理。因为管辖异议权是法律赋予当事人的一项基本诉讼权利，该权利的内容是当事人对案件由哪一个法院来审理进行选择并进行监督，它直接关系到诉讼的两便原则和法院审理的公正性原则。试想，一个法院审理本不应由其受理的案件，其公正性在一开始就受到了怀疑。况且近些年，一些法院受地方保护思潮的影响，强行管辖，以致判决不公，使得当事人在起诉应诉阶段对管辖问题更加敏感，而不依事实和法律，不求甚解，草率管辖，亦会带来社会不良后果。所以，以形式上的被告住所地来确定管辖，对当事人是不公平的，这种形式实质上是对管辖异议权的限制。因此不宜适用民诉法22条的规定，应适用第29条的规定。

综上所述，以上问题的探讨都是针对于销售地的确定展开的，也说明了在这个问题上是双方当事人争执的焦点，因此，今后对相应问题的解释能更加严谨、规范、合理，并结合专利案件的特点，平衡当事人双方的利益。当然，立法的基本点应着眼于民事诉讼法中原告就被告的原则性规定。