特许经营与商业秘密思维导图

1993年9月2日公布的《中华人民共和国反不正当竞争法》，将商业秘密定义为：商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

商业秘密以保密方式实现独占使用，如果权利人能够永久保持其秘密性，就可以一直独占使用商业秘密，这是商业秘密与专利权等知识产权的重要区别。如全球最大的饮料特许商可口可乐公司，就是通过商业秘密方式保护其配方，而没有将其配方申请专利。

但是，权利人的商业秘密也可能不能永久保持，其商业秘密可能因为各种原因而不复存在，或者产生一定的损失，使商业秘密的经济利益或竞争优势减弱。

1.商业秘密的消灭

2.商业秘密的损失

商业秘密的保护是现代企业管理制度的一项重要的内容。特许经营体系是由众多独立的主体组成的，商业秘密更易于被泄露。而商业秘密对于特许体系具有重要的作用，特别是一些主要依赖某一秘密技术成果发展起来的特许体系，一旦其商业秘密被公开，特许人丧失的将不仅是“竞争优势”，而很可能导致特许体系的解体。提高商业秘密的保护意识，是保护商业秘密的首要问题。

商业秘密的保护制度不仅是防止泄密的手段，也是认定商业秘密能否构成的法律要件。保密制度的内容很多，特许人应根据自己的情况合理设定，并应用到企业的相关管理制度和管理工作中去。

在开发特许经营权时应解决商业秘密的保护问题。能否解决商业秘密的保护问题，特别是特许经营的赖以生存和发展核心商业秘密，是特许经营可行性研究的重要问题之一。在此，我们可以结合餐饮业特许经营的现状进行说明。国内一些餐饮企业的烹饪工艺主要是靠厨师的技艺，没有形成规范化的操作规程，其保密方式主要依赖于对厨师的保密要求。在开展特许经营时，不是通过配套送中心向加盟店进行产品的配送，而是由总部向加盟店委派厨师，并以劳动合同等手段控制厨师，每一个加盟店都拥有完整的烹饪技术和人员。这种方式具有很大的风险性，总部很难控制技术秘密的泄露。当然，这一缺陷可以通过合同进行弥补，以保密条款约束受许人，在一定程度上防范技术的泄密，但难以从根本上予以解决问题。

保密协议是保护商业秘密的重要手段。通过保密协议，将保密义务和责任直接以书面方式约定，明确保密责任，一旦发生泄密，也有利于进行索赔。特许体系的保密协议主要运用于下列几种情况：

保密协议可以是单独的保密合同，也可以是合同中的保密条款，如特许合同中的保密条款，或劳动合同中的保密条款。

对于能够接触商业秘密核心内容的受许人和高级管理、技术及营销人员，应与其签订详细的保密协议，明确其保密责任及保密期限，包括离职后或特许合同终止后的保密义务。与合作单位的保密协议，可以包括设计、加工、原材料供应、产品销售、设备维修、广告代理、印刷、咨询服务等单位。

泄露商业秘密可能是故意的，也可能是无意的，企业都必须时刻提高警惕，防止商业秘密的泄露。通过签订保密协议，相关义务人就有责任保守商业秘密，如果泄密，就违反了合同的规定，就应当承担法律责任。

虽然如此，特许人为了保护商业秘密，仍然应当在保密协议中约定违约责任，这不仅是一种法律上的威慑，也不排除其得到司法机关支持的可能性，同时，也应当考虑到立法和司法实践的发展。