开发商不具备预售资格引发的预售合同纠纷思维导图

另外，张XX购买甲房产开发公司的房产系2000年11月新乡市计划委员会批准的2000年房地产开发项目之一，该开发项目的申请人为乙房产公司。2001年7月5日，乙房产公司与甲房产开发公司签订协议书一份，该协议主要约定乙房产公司以198万元的价款将该宗土地2.93亩及开发项目转让给甲房产开发公司，2001年7月11日、9月30日，甲房产开发公司分别付给乙房产公司预付款50万元、40万元。但2006年1月21日、2月6日、2月9日的国有土地使用证、建设工程规划许可证、固定资产投资项目投资许可证均办理在乙房产公司名下，2006年6月17日、6月28日，甲房产开发公司才在新乡市国土资源局、新乡市城市规划局分别办理了在其名下的国有土地使用证及建设工程规划许可证。但在整个建房过程中，甲房产开发公司未办理商品房预售许可证。

新乡市中级人民法院一审认为，甲房产开发公司与张XX签订的购房合同，系预约性质的商品房认购合同，双方对此均予以认可。该合同系双方当事人的真实意思表示，不违反相关法律法规规定，为有效合同。在合同履行过程中，张XX向甲房产开发公司交纳第一期房屋预付款60万元时，将其变更为定金，系双方对合同的变更。根据最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定“出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理，因不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应当将定金返还买受人。”本案中，甲房产开发公司在签订购房合同时，并未取得该开发项目的一切合法手续，在甲房产开发公司未向张XX出具其有开发此项目资格合法手续的情况下，张XX有足够的理由相信其可能丧失办理房产证手续的能力，不具备签订正式房屋买卖合同的条件，故张XX据此行使不安抗辩权拒绝支付第二期房款并无不当。故甲房产开发公司应承担未能履行商品房买卖合同义务双倍返还张XX定金的民事责任。

1、2006年1月28日，甲房产开发公司与张XX签订购房合同时，合同中的房屋尚处在建设之中，甲房产开发公司尚未取得土地使用权证和建设工程规划许可证，不符合《中华人民共和国商品房销售管理办法》第三条与第七条所称商品房现售的条件，所以甲房产开发公司与张XX签订的购房合同是商品房预售合同。

2、《中华人民共和国城市商品房预售管理办法》第六条规定：……未取得《商品房预售许可证》的，不得进行商品房预售。最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条规定：“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售许可合同，应当认定无效，……”。根据上述规定，应该认定2006年1月28日甲房产开发公司与张XX签订的购房合同为无效合同。基于履行主合同，甲房产开发公司与张XX就60万元的定金的约定因此也无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。根据上述规定，因甲房产开发公司没有取得商品房预售许可证，对该购房合同的无效，负有主要过错，因此甲房产开发公司应承担返还60万元，但不应该适用定金责任。

2、《中华人民共和国城市商品房预售管理办法》第六条规定：……未取得《商品房预售许可证》的，不得进行商品房预售。

[1]《中华人民共和国合同法》 第五十八条

[2]《商品房销售管理办法》 第三条

[3]《商品房销售管理办法》 第七条

[4]《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》 第四条

[5]《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》 第二条