工程分包合同的效力认定思维导图

2014年11月25日，肇庆某单位将约13公里简易道路工程发包给某县建设公司，某县建设公司又将该路段工程分包给赖某，双方约定该路段工程总价为人民币80万元，双方约定工程所需人工费、机械费、材料费、进场人员伤亡保险费由赖某承担，工期从2014年11月26日起至2015年11月25日止。合同签订后，建设公司支付了首期其工程款20万元。2015年9月又支付了第二期工程款30万元。后因在施工中因多种原因，赖某未按期完工。某县建设公司认为赖某违约且路段有质量问题，于是诉至仲裁委，要求赖某赔偿违约金和经济损失。

根据《建筑业企业资质管理规定》第三条之规定：“建筑业企业应当按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等条件申请资质，经审查合格，取得建筑业企业资质证书后，方可在资质许可的范围内从事建筑施工活动。”赖某以个人身份签订合同，不具备建筑设施工程的相应资质，同时也不是某县建设公司的员工，而承包人某县建设公司将约13公里的简易公路分包给赖某，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款之规定：“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”因此，某县建设公司将简易公路工程分包给赖某的行为违反法律强制性规定。

根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项之规定：“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”同时根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项之规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”因此，某县建设公司与赖某所签订的工程分包合同无效，鉴于双方都有过错，赖某实际施工了部分路段，综合考虑后裁决如下：（一）某县建设公司与赖某所签订的工程分包合同无效；（二）赖某向某县建设公司返还25万元；（三）不支持关于违约金等其他请求。、

建设工程分包是指经发包人同意或者认可，建设工程的总承包人将承包的部分工程发包给具有相应资质条件的单位。可见，分包是在总承包合同之外，以总承包人(分包合同的发包方)与分包人(分包合同的承包方)为合同当事人的独立的工程承包合同。分包必须符合三个条件：

(2)总承包人发包给分包人的是其总承包工程中的部分工程;

(一)总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的;

(二)建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的;

(三)施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的;

(四)分包单位将其承包的建设工程再分包的。