用人单位依法分立员工劳动关系是否发生变化思维导图

在与营业所协商无果的情况下，小汪以某信托公司为被告提起了劳动仲裁。要求确认与某证券公司的劳动合同已经终止，并由某证券公司支付经济补偿金。

小汪称，信托公司以国家规定证券和信托分立为由解除合同，属于合同订立的客观情况发生重大变化，应当支付经济补偿金，办理退工手续；自己应得的上年度效益工资至今未发，要求支付解除劳动合同经济补偿金4万元，提前通知补偿金5000元，拖欠支付补偿金的额外经济补偿金2.2万元，发放拖欠工资及赔偿金2万元，补办退工手续。

单位辩称，小汪与信托公司证券营业部订立的劳动合同，与信托公司无劳动关系。信托公司依法分立，对下属营业部员工的权利义务由证券公司承担，小汪的劳动合同未发生法定解除情形。小汪工资由营业部发放，与信托公司无关。

法院审理后认为，小汪虽然是与证券营业部订立劳动合同，但在该合同的履行过程中，某信托公司对小汪实施管理，将小汪关系转移到某证券公司的行为，也完全一直是以某信托公司名义办理。因此，某信托公司与小汪存在劳动关系。某信托公司证券业务剥离成立某证券公司后，证券营业部重新登记，仅是所属公司、名称发生变化，对小汪的权利义务未造成影响，符合用人单位分立的法律特征。某信托公司对小汪应承担的权利义务依法转移，不属于依法应当支付经济补偿金的情形。小汪工资一直由营业部发放，应当向营业部主张。故判决驳回小汪所有诉讼请求。

上海市律和理律师事务所 解荣春律师

我认为小汪与某信托公司建立了劳动关系。

第一，我国目前的法律规定，企业法人招、退工的权利，其他的事业单位等组织只是参照企业法人的规定。

第二，公司可以设立分公司，分公司的法律责任由总公司承担。本案中营业部虽然没有被称为某信托公司某分公司，但其性质实质上就是分公司的性质。因为其没有独立的法人资格，所以小汪的合同虽然是与营业部签订的，但是小汪的劳动关系还与某信托公司建立的，发生了劳动纠纷也当然的应该以某信托公司为被告。

第三，小汪与某信托公司也存在管理关系。小汪既要遵守营业部的管理规定，也遵守某信托公司的管理规定，所以可以认为他们之间有管理与被管理的关系，也就是劳动关系。

第四，营业部为小汪缴纳社会保险费是其应尽的义务，不能因此说营业部与小汪存在劳动关系。根据社会保险属地化管理的要求，营业部应当就地为小汪缴纳社会保险费，这是法定义务，但并不能因此就说小汪的劳动关系是与营业部建立的，营业部也是为总公司在完成必要的工作，所以小汪的劳动关系还是与某信托公司建立的劳动关系。

第五，某信托公司应当支付经济补偿金。小汪的劳动关系是与某信托公司建立的，而现在某信托公司将营业部转让给某证券公司，劳动合同的一方发生了改变。不管合同的具体内容是否有所变化，仅就合同主体改变是合同的重大变更，劳动合同是具有人身性的，所以原来的劳动合同已经实际终止了。某信托公司应向小汪支付经济补偿金。