张XX对非国家工作人员行贿案第二审辩护词思维导图

国浩律师集团（天津）事务所接受了上诉人张XX通过亲属聘请律师的委托，指派我担任其对非国家工作人员行贿案的第二审辩护人，开庭前辩护人依法进行了必要的工作，通过对案卷的研究分析，辩护人提出如下辩护意见，供二审法庭合议时参考。

一、张XX在共同犯罪中属于从犯，应当从轻、减轻处罚。

王XX的讯问笔录中明确记载：“张XX是我花钱雇的业务员，她替我卖药，我按药品销售情况给她提成。”侦查机关对XX区人民医院的医生进行询问时，有11名科室主任都证实“张XX是帮王XX推销药的”。由此可见，张XX只是王XX雇佣的一名业务员，虽然去医院向医生送回扣的人是张XX，但其行为是经老板王XX授意的，王XX在一审中也当庭承认给医生钱的想法和回扣标准是其本人确定的。张XX从2007年1月开始为王XX推销药品，至2008年期间，所有送给医院工作人员药品回扣的钱都是王XX给张XX的，张雪梅只是按照王XX确定的回扣标准把回扣的钱数计算出来，王XX核对后将钱交给张XX。

因此，张XX在本案的共同犯罪中只起次要作用，属于从犯，依照我国《刑法》第27条规定，对于从犯应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。一审判决已将张XX认定为从犯，但在量刑上应将其适用缓刑，以区分张XX与王XX在共同犯罪中的主、从地位。

我国当前的经济体制还处于社会主义初级阶段的市场经济状态，一些行业的经营管理制度还很不健全，在医药领域就出现了“医药代表”这种处于法律边缘的职业。在“医药代表”们激烈的竞争中，要想脱颖而出，获取更大的收益，就必定要与医院的医生搞好关系，而公关的最常见、最简便的方式就是送回扣。在侦查机关对XX区人民医院的十几名科室主任的询问中，多人讲道：“张XX带着钱到科室找我，直接给我现金，有时我们科的同事也在场。”可见，这种送回扣的行为在医生中已经习以为常，在他们接受回扣时，也丝毫不避忌他人，因为“每个人都这样”。对于所收回扣的用途，主任们的回答如出一辙：“都作为科内的活动经费了，如聚餐、慰问、学术活动等，有部分作为奖金发给科里职工了。”这更加说明，回扣已经成为医院里所有医生的“福利”，如果不送回扣，医院就不用你的药，你就在这个行业里无法生存，出于这种无奈，“医药代表”们才铤而走险，其实他们送回扣并不是出于本身的意愿，而是在一种社会大环境下，为了生存，对行业潜规则的屈服。

另外，XX区人民医院的医生存在索贿行为，被告人王XX的供述中称，药库主任张XX对他说：“人家都给，你不给，怎么能进药？”其他科室的主任、医生每到月底、月初，就会不断给张XX打电话要钱，有时张XX实在没办法，就用家里钱垫付。张XX的手机中至今还保存着XX区人民医院脑外科主任赵XX发的短信，短信内容是银行账号。

张XX只是王XX的雇员，王XX每月给其固定的工资，根据卖药情况可以有部分提成。王XX在2007至2008年间给张XX的60万元中的绝大部分都用于给医生送回扣，经查明回扣数额达到48万余元，其余10万余元，除去交通费等工作中必要的费用，张XX的收入与其工作性质相比应当算是合理的，并不属于“超高”。而且，张XX毕竟只是给王XX打工的，卖药的绝大部分收益都归王XX所有，张XX的收入应属其劳动所得。

案发后，张XX积极如实交待所犯罪行，具有良好的悔罪态度。其之所以做出行贿的犯罪行为，一方面由于法律意识的缺乏，另一方面由于社会大环境的影响，为了在行业内立足，不得不采取犯罪的手段，并且在行贿后，医院方面也采取了积极迎合的态度，甚至通过短信、电话向张XX索贿，所以张XX对于行贿的主观恶性是很小的。而且张XX只是按照老板王XX的授意向医生送回扣，并没有其他犯罪意图，此次犯罪系初犯，造成的社会危害性很小，完全符合适用缓刑的条件。

综上所述，张XX系共同犯罪中的从犯，且其行贿行为并非出于故意对抗国家法律，只是迫于行业潜规则的无奈之举，作为王XX的雇员，张XX并没有获取巨额的不正当利益，案发后，张XX悔罪态度良好，不致再次危害社会。另外，张XX本身体弱多病，家中还有老人和正上中学的女儿需要照顾，并且女儿在今年6月26日就要参加中考，希望二审法庭充分考虑张XX的情况，对其适用缓刑。

杨超律师

13920298929