关于国家赔偿中司法赔偿的确认问题论文思维导图

所谓确认案件，就是司法机关依据法定诉讼程序就请示人提出的某一司法行为是否违法、是否侵权并造成法定损害事实进行的司法审查。哪些案件属于确认案件，哪些不是，当事人提起确认案件应符合哪些条件，这些都属于确认案件的立案标准范畴。根据《最高人民法院关于民事、行政诉讼中司法赔偿若干问题的解释》(以下简称司法赔偿解释)。以人民法院为赔偿义务机关的非刑事司法赔偿的范围有四项：一是违法妨害诉讼的强制措施，如违法罚款、拘留；二是违法采取保全措施，即采取保全措施错误；三是对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误。如执行案外人财产且无法执行回转；四是违法造成人身伤害。如以暴力殴打致人伤亡等。赔偿请示人对以上四种侵权行为有权要求确认，被要求机关即法院)不予确认的，赔偿请示人有权申诉。但并非申请人一经提出就一律要进入确认程序，这里涉及一个视为已经确认的依据问题，依据最高法院赔偿立案有关规定，以下几种情形视为已经确认。

1、实施《国家赔偿法》第十六条规定的行为，已经纠正的，纠正的法律文收视为对原侵权行为的确认。如执行中查封了案外人财产，案外人提出异议后，裁定解除了查封，解封裁定书视为对原来查封裁定违法行为的确认，造成案外人损失的，不用再申请确认而直接申请赔偿。

2、法院在民事、行政诉讼中作出司法拘留、罚款等决定，当事人对这些妨害诉讼的强制措施不服的，可以向上一级法院申请复议，上级法院作出的撤销裁定、决定视为已确认依据，造成损失的可直接申请国家赔偿。

3、法院错误执行判决、裁定及其他生效法律文书，当事人提出后或自行发现后已依法予以纠正的，纠正的行为也视为对原来错误执行的确认，造成损失的可直接申请国家赔偿。

(1)法院司法行为侵犯他的合法权益，造成他的损失。

(2)法院认为不构成侵权不予纠正，即是否违法侵权处于未确认状态。

(3)司法侵权行为与损害后果之间有因果关系。

综上所述，司法赔偿确认工作范围只能对法院本部门的违法行为进行，而不能对公安、检察等机关的职务选课 否违法进行确认(由本机关或其上级机关进行确认)。审判监督庭办理国家赔偿确认工作的权限是：法院在民事、行政诉讼过程中，违法采取对妨害诉讼的强制措施、保全措施或者对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误，造成损害，相关的诉讼活动已经终结的，或者法院在刑事诉讼过程中，有《国家赔偿法》第十五条第四、五项、第十六条第一项规定行为的，且相关诉讼活动已经终结的，赔偿请求人要求法院予以确认的由审判监督庭办理。

确认案件应用什么程序进行审理，法律无明确规定，它既不是民事诉讼法规定的普通、简易程序，也不是特别程序。确认案件审理的对象是法院作出司法行为如查封或执行等产否违法侵权问题，并对此作出确认，既有对法院司法活动的内部的监督，又涉及当事人合法利益的实现。如果确认违法，本院将承担.从法治意义上来讲，立法规定侵权人对自己行为是否违法给予确认是不符现代司法理念的，违反了任何人不得成为自己的法官这一古老的司法原则。但我们只能就现有的法律规定下探讨如何确保确认程序公正的问题。

1、关于审理程序。首先，确认程序是申请人认为本院的司法行为违法侵权，损害他们合法权益而寻求救济的途径，这一特性决定了确认程序主要是适用法律问题的审查即司法审查，所采取的方式主要是书面审理。其次，应组成合议审查。立案庭立案以后，将审判、执行案卷等有关材料移送审监庭，本院审监庭应当组成合议庭去进行审查，合议庭组成人员应当阅卷，应当询问申请人，适用回避等有关规定，合议庭成员与当事人有亲属等利害关系或是原诉讼案件的合议庭成员，应自行回避，当事人也可以申请他们回避。类似于民事诉讼案件的合议庭成员，应自行回避，当事人也可以申请他们回避。类似于民事二审程序书面审理、径行判决。再次，审理方式问题。在审理中，必要时可以向原合议庭了解有关情况，因是本院是作为一方当事人，不能开庭审理，只能是书面法律审。可以试行听证程序，让申请人有说理的地方，可否让原案主办人到场说明情况值得考虑。类似于行政处罚的听证程序，有利于全面客观了解事实，正确适用法律。最后，是举证责任问题。据以立案的证据由申请人负责，如违法行为如裁定收、决定书等是由法院作出的，申请人合法权益受损害情况。是否违法的证据由审理案件的法院收集。对于申请人提出的因客观原因没办法收集的证据，法院应依职权调查收集。因为申请人与法院处于不平等地位，为弥补这种强弱不平等，应加重法院举证责任，适用举证责任倒置原则，由法院对行为是否违法负举证责任。

2、关于确认程序中是否存在第三人问题。对于司法赔偿确认的结果与自己有利害关系的确认程序案外人，可否申请参加到确认程序中来，这一问题值得研究。如在某确认执行侵权一案中，确认申请人A要求法院确认法院第2号裁定书违法，恢复已被本院撤销的第1号裁定书的效力，而第1号裁定收对B(申请执行人)不利，第2号裁定书对其有利，如果法院经确认程序审理确认第2号裁定书违法，无形中将恢复第1号裁定书的效力，这将影响到执行申请人B权利，使其既得利益肩不能实现的可能，如有可能出现执行回转等问题。那么B能否对确认程序作出的决定提出申诉或又申请确认呢?根据一事不再理为原则，B显然不能再次申请确认。但其又不是确认程序的当事人，也无权申诉，其结果未能有效地保护所有当事人的合法权益。在这种情况下，我们认为应允许B以第三人的身份申请参加到赔偿确认程序中来，提出自己的意见和理由，这种情况在执行案件中尤为突出，往往查封案外人财产或追加被执行主体，是基于执行申请人申请追加的，让其参加有利于确认程序审理的合法公正性，有利于确认案件正确处理。如果其不服本院的确认决定，还可以向上一级法院申诉，得到充分的救济。因此，在确认程序中引入第三人制度对维护司法公正是有利的。

3、关于司法确认案件中止问题。根据最高法院有关规定，确认程序一般为60天，在确认审理中由于出现某种无法克服和难以避免的特殊情况，如申请人死亡，需等待其继承人表明是否参加确认程序等，应参照《民事诉讼法》第一百三十六条的规定，决定中止审理。暂时停止确认程序，待中止情形消除后恢复审理。特别是对于诉讼还没有终结就提出确认申请的案件，应如何处理?我们认为对申请人申请不予立案，告知向审理案件业务庭申请处理，但立案以后是驳回申请人申请还是中止确认有两种观点，如果驳回申请就意味着司法行为合法，在案件终结后不能再提起确认申请，我们倾向认为应予中止审理，待诉讼或执行程序终结后才恢复确认程序。

4、关于确认案审理中，申请人撤回确认申请的问题。因为确认的目的是为了得到赔偿，如果申请确认后，未确认之前，申请认为自己没有理由或者有关法院已作了纠正寺，没有造成其损害的，可以撤回确认申请，根据法律有关当事人有权在法律范围内处分自己诉讼权利原则，人民法院应当作出准许申请人撤回确认申请的书面决定，终结案件。申请人撤回申请后又重新提出确认申请的，不应准许。以防止确认案件的无限其的拖延。

关于执行确认案件受理后，应否中止执行的问题。有一种观点认为，涉及执行错误的确认案件，原执行应中止，否则如果确认执行行为违法，将导致司法赔偿。我们认为赔偿确认程序是在执行完毕终结以后才产生的司法审查确认程序，不存在执行中止问题，而在执行中确认，如案外人提出的执行异议，民事诉讼法已规定由执行庭进行审查制度，因此不存在在确认程序受理后执行中止问题。

关于系列执行案件执行涉及司法侵权的确认问题。如几个案件的申请执行人，执行同一被执行人的财产如房屋，因案中涉及查封先后，抵押权、债权以及建筑优先权等问题，在被执行人财产满足不了所有债权时，就涉及清偿顺序问题，如果应是第一顺序执行申请人被裁定在第二顺序，就有可能导致违法执行，如A、B、C三个执行申请人，同时申请执行G财产，执行法院第一次裁定将G财产给A、B执行，由于C得不到分配提出意见，后来执行法院认为原裁定错误，第二次裁定撤销第一次裁定，将财产分配给C。这样，对C来压服第二次裁定是视为对第一裁定违法行为的确认，如果第一次裁定造成他的损失的话可不经确认程序直接申请进入司法赔偿程序，如果没有造成其财产损失，其请求—提出异议目的已达到，其不会提出申请赔偿的。但对当事人A、B来讲，其可否提出异议或在执行程序终结后申请确认第二个裁定违法呢?这些法律都没有明确的规定，我们认为，在执行过程中，虽经过执行机构的确认，或撤销原裁定，或驳回异议等，但是在执行完毕后，当事人(包括案外人)均有再次申请违法确认的权利，如果涉及到原执行行为是上级法院裁定(如有些法院规定案外有不服本院对执行异议的裁定，可以向上一级法院申请复议)，如确认上级法院裁定违法时，应先向上级法院报告，请求上级法院作出处理。因此，我们认为，涉及到执行过程中的确认，在案件执行执行机构虽作出处理，也就是执行中的确认，但在执行完毕后，赔偿请求人申请确认的，法院应予立案受理。从某种意义上说确认工作对执行工作一种监督作用，以制约滥用执行权的行为，有效地保护当事人的合法权益，维护司法公正。

确认工作与执行工作关系密切，依法确认有利于促进执行工作的规范化，确认的过程也是对执行行为审查过程，如果执行行为被确认违法，应反馈给执行机构，以促进执行人员提高执法工作水平，做到严格依法执行，即使某些执行行为未被确认违法侵权，但为什么会被申请人提出赔偿确认申请，或存在某些不当行为，值得执行人员加以深思，总结其中经验教训，为改进执行工作打下坚实基础。

司法侵权行为的确是进入司法赔偿的前提，但司法侵权行为被确认后，并不是自动转入国家赔偿程序，赔偿请求人必须向赔偿义务机关即人民法院提出书面赔偿请求申请，经立案受理后才进入赔偿程序，请求是国家赔偿法规定的司法赔偿的必经程序。赔偿请求人也可以不申请赔偿或放弃申请，这也是他的权力。我国家赔偿法规定请求国家赔偿的时效为两年，自被确认为违法之日起计算，被羁期间应扣除，在请求时效6个月内，因不可抗力或其他障碍不能行使请求权的适用时效中止规定。

作为被确认为司法侵权的法院，被确认违法后应积极采取补救措施，防止或避免损失或损失扩大，如执行案外人不动产给申请执行人后，还理产权转移过户手续的，应撤销原裁定，同时通知给房地产部门不予办理过户手续，违法追加被执行主体的应立即撤销原追加的裁定，能执行回转的，应立即执行回转，罚款或拘留被撤销的，与赔偿请求人协商处理。作为赔偿请求人，特别是对错误执行确认的请求人，如果确认违法后，赔偿义务机关及时采取补救措施，其合法权益得到保护、目的达到，没有造成其损害的，其一般不会申请进入赔偿程序的。因此，违法行为被确认后的一般时间内，赔偿义务机关的请进入赔偿程序的。因此，违法行为被确认后的一段时间内，赔偿义务机关的补救行为显得很关键，如果满足不了赔偿请求人的请求就会进入赔偿程序。

司法行为被确认违法后，是否一律导致司法赔偿，这个问题值得研究，申请司法赔偿的条件：一是存在违法行为而且被确认；二是违法行为损害请求人的合法权益；三是违法行为与损害结果之间有因果关系；四是必须递交申请书及在时效内提出请求。要同时符合上述条件的才给予国家赔偿，如违法行为与损害后果之间没有因果关系不一定要赔偿，如申请人申请财产保全超标的，或是法院能够执行回转的案件，都不一定要法院赔偿，关键是要符合什么样的标准，如执行了案外人的财产被确认违法的，如该案可以执行回转，也正在执行中，应如何处理?是等执行回转后还是法院先给予赔偿，以多长时间为界，那些视为已经执行回转，如果无限拖下去，国家赔偿对赔偿请求人来说是一句空话，我们认为应以国家赔偿法规定的审理赔偿案的两个月为限，在两个月内不能执行回转的，先由法院作出赔偿，执行回转后将这些财产弥补法院，当然在赔偿协商中请求人同意延期的除外。

[1]《中华人民共和国国家赔偿法》

[2]《中华人民共和国国家赔偿法》

[3]《中华人民共和国行政诉讼法》

[4]《中华人民共和国民事诉讼法》

[5]《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百三十六条

[6]《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》