司考刑法难点：纯正的不作为犯和不纯正的不作为犯思维导图

司考刑法考点“应当与可以”

（一）纯正的不作为犯

例：第261条（遗弃罪）：“对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的，处5年以下有期徒刑、拘役或者管制。”该正条规定的行为（或禁止的行为或构成要件行为）就是“拒绝扶养”，即“不为”扶养，即不作为。

从法律规定的构成要件类型讲，上述第261条因其法定的犯罪行为方式就是不作为（拒绝扶养），被称为“不作为犯”。换言之，遗弃罪的构成要件类型属于“不作为犯”。类似的条款如：

例：第416条（不解救被拐卖妇女、儿童罪）：“对被拐卖、绑架的妇女、儿童负有解救职责的国家机关工作人员，接到被拐卖、绑架的妇女、儿童及其家属的解救要求或者接到其他人的举报，而对被拐卖、绑架的妇女、儿童不进行解救，造成严重后果的，处5年以下有期徒刑或者拘役”。本“正条”的行为是“不进行解救”，属于不作为犯。

类似还有“不征、少征税款罪”，也是正条行为就是不作为的犯罪。

（1）正犯均负有特定的义务，属于特殊主体犯罪。这与不作为成立犯罪必有义务前提是一致的。

（2）该正条确立不作为犯罪的根基是义务规范或“当为”的规范，如孝敬父母、养育未成年子女、有关官员“应当”尽职（收税、管好自己持有的枪支、主动报告事故、解救被拐卖的妇女、儿童）。

（3）该正条确立不作为犯罪是直接把某种义务用刑法来维护。