司法考试担保法重点法条精读：第二章 抵 押（2）思维导图

「不要混淆」?

应注意，流质的核心特征在于实现抵押权时，未经市场定价即将抵押物所有权归抵押权人所有，故有别于抵押权实现的一种常见方式——折价。如甲有汽车一辆抵押给乙，担保债权15万元。但到期甲不能还债，甲、乙协商，以该汽车作价15万元给乙，可否？当然可以。又如，在上例中，甲委托某拍卖行拍卖汽车，乙能否作为竞买人参加拍买？当然可以。换而言之，在抵政法英杰押物拍卖、变卖、折价时，抵押权人有权利作为一个普通买受人的身份出现以参加竞买等买受活动。

「重点法条」?

第四十一条 当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。?

第四十三条 当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。?

当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。当事人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。?

「相关法条」 本法第42条；《担保法解释》第49、58～60条。

「意思分解」?

以上两条是理解我国抵押权制度的最关键法条。?

（1）必须办理抵押物登记，抵押登记是抵押合同的生效要件（必须办理抵押物登记的财产种类规定在第42条，考生应予一一识记）。第41条用了“应当”一词，即如不进行登记，抵押合同就不生效，抵押权也就当然不能成立。因而，登记实际上是抵押权成立的条件，换而言之，登记是抵押权设立的必须程序和必要条件。?

（2）可以办理登记，登记是抵押权对抗第三人的条件。当事人以第42条以外的财产抵押的，可以办理抵押登记，也可以不办理抵押登记。是否办理抵押登记完全由当事人自愿决定，抵押登记也不是抵押合同生效的条件，抵押合同自签订之日起生效。但是，当事人未办理抵押登记的，不得对抗第三人。换而言之，抵押登记具有对抗第三人的效力。?

总之，读者应对第41条规定的不科学性有一定了解，以免引起物权理论上的混乱。?

「不要混淆」?

（1）所担保的债权范围（《担保法》第46条）?

（2）抵押物的范围?

「不要混淆」?

「重点法条」?

第四十八条 抵押人将已出租的财产抵押的，应当书面告知承租人，原租赁合同继续有效。?

「相关法条」 《合同法》第229条；《担保法解释》第65～66条。?

「意思分解」?

本条之法理同《合同法》第229条规定的“买卖不破租赁”法则是相通的：?

「不要混淆」?

[1]《中华人民共和国担保法》 第四十一条

[2]《中华人民共和国海商法》

[3]《中华人民共和国担保法》 第九十五条

[4]《中华人民共和国担保法》 第四十六条

[5]《中华人民共和国担保法》 第四十七条

[6]《中华人民共和国担保法》 第五十五条

[7]《中华人民共和国合同法》 第两百二十九条

[8]《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》 第五十七条

[9]《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》 第四十二条

[10]《中华人民共和国民用航空法》

[11]《中华人民共和国民用航空法》 第四十一条

[12]《中华人民共和国民用航空法》 第四十三条

[13]《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》 第五十八条

[14]《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》 第四十九条

[15]《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》 第六十三条

[16]《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》 第六十八条

[17]《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》 第六十四条

[18]《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》 第六十二条

[19]《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》 第六十五条

[20]《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》 第六十六条

[21]《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》 第六十七条

[22]《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》 第四十一条

[23]《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》 第四十三条

[24]《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》 第四十八条