佳市新x机械配件有限责任公司告大连鑫x贸易发展有限公司思维导图

（2）协议第7条约定，被告大连鑫x保证按期（每月1日）为原告职工开资，若累欠发三个月，兼并协议自动解除，协议中止。但自1998年1月以后，每年都有连续拖欠三个月以上工资的情况，现已累计16个月，拖欠在职职工工资861,499.00元；东风区社保局的证明证实，拖欠退休职工工资26.2个月，达 1,284,030.00元。

（3）协议第9条约定，被告大连鑫x应逐年偿还原告于1995年1月所欠在职及离退休人员的工资，数额总计4,003,934.00元。

协议第6条约定，被告大连鑫x应为职工缴纳三险，但拖欠在职职工养老保险金26.2个月达883,925元，失业保险金163,807元，滞纳金357,529元，未给职工办理医疗保险，致使全体职工看病难。

以上累计被告应支付的工资及养老保险、失业保险合计7,953,060.10元。

被告大连鑫x主张佳木斯大成实业公司代表其向原告投资，这种主张不能成立。佳木斯大成公司与原告之间是一种业务往来关系，原告提供的第8组证据，特别是其中的抹帐协议能证明双方是业务往来关系，业务上有贷款、有还款，购出原材料同样需回款。庭审质证时，被告大连鑫x的代理人对此也无异议，认为是业务往来关系。因此，不能视为佳木斯大成公司代表被告大连鑫x向原告投资。

由于被告大连鑫x存在严重违约行为，致使原告、被告大连鑫x签订的兼并协议的目的根本无法达到。（两个目的：一是安置职工，支付拖欠的工资，保证职工按期开支，按其为职工缴纳三险），二是对企业原有老设备进行技术改造，扩大生产规模，提高产品质量，增强企业实力竞争力。

被告大连鑫x代理人认为，兼并后，双方的法人资格已丧失，这种观点没有法律依据，不利于保护兼并各方的合法权益。法人资格是否丧失，应区分不同的情况。

如果兼并方认真履行了兼并协议，并将兼并协议约定的义务履行完毕，双方的法人资格就没有存在的必要，应组织清算，办理注销手续，至此，法人资格才能丧失，这种情况下，即使不办理注销手续，法人资格也没有存在的必要。

如果兼并方未能将兼并协议约定的义务履行完毕，则法人资格不能丧失，不能组织清算，办理注销登记。因为，如果仅以签订一纸协议后，双方的法人资格即告丧失，在兼并方不履行协议的情况下，则会出现无法对兼并方的违约行为主张违约责任，会纵容兼并方的违约行为，损害被兼并方的合法权益，不符合民法的公平原则，影响经济秩序。

根据最高人民法院法经（2000）23号函《关于人民法院不宜以一方当事人公司营业执照被吊销，以丧失民事主体为由，裁定驳回起诉问题的复函》，法经（2000）24号函《关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的复函》的规定，原、被告应具备诉讼主体资格。

(1)兼并协议第2条约定，被告大连鑫x公司应于1998年5月1日前偿还原告从1995年1月起至1997年12月欠职工工资(包括离退休和在职职工)，但被告未按约偿还此期拖欠的工资398,336.12元。

(2)协议第7条约定，被告大连鑫x保证按期(每月1日)为原告方职工开资，若累计欠发三个月，兼并协议自动解除，协议中止。但自1998年1月每年都有连续拖欠三个月以上工资的情况，现已累计16个月，拖欠在职职工工资861,499．00元；东风区社保局的证明证实，拖欠退休职工工资26．2个月，达1,284,030．00元。

(3)协议第9条约定，被告大连鑫x应逐年偿还原告立于1995年1月前所欠在职及离退休人员的工资，数额总计4,003,934．00元。

被告大连鑫x应支付的工资总额为6，547,799．00元，但均未履行。

以上累计被告应支付的工资及养老保险、失业保险合计7,953,060．10元。

兼并实施方案约定，被告大连鑫x在兼并的头4个月，每月要为新x公司注入60万元流动资金(其中每月现金不少于20万元)，4个月累计注入240万元，但兼并至今已8年，上述资金没有到位。

被告大连鑫x主张佳木斯大成实业公司代表其向原告投资，这种主张不能成立。佳木斯大成公司与原告之间是一种业务往来关系，原告提供的第八组证据，特别是其中的抹帐协议能证明双方是业务往来关系，业务上有借款、有还款，购出原材料同样需回款。庭审质证时，被告大连鑫x的代理人对此也无异议，认为是业务往来关系。因此，不能视为佳木斯大成公司代表被告大连鑫x向原告投资。

由于被告大连鑫x存在严重违约行为，致使原告被告大连鑫x签订的兼并协议的目的根本无法达到。(两个目的：一是安置职工，支付拖欠的工资，保证职工按期开支，按其为职工缴纳三险，二是对企业原有老设备进行技术改造，扩大生产规模，提产品质量，增强企业实力竞争力。)

被告大连鑫x代理人认为，兼并后，双方的法人资格已丧失，这种观点没有法律依据，不利于保护兼并各方的合法权益。法人资格是否丧失，应区分不同的情况。

如果兼并方认真履行了兼并协议，并将兼并协议约定的义务履行完毕，双方的法人资格就没有存在的必要，应组织清算，办理注销手续，至此，法人资格才能丧失，这种情况。下，即使不办理注销手续，法人资格也没有存在的必要。

如果兼并方未能将兼并协议约定的义务履行完毕，则法人资格不能丧失，不能组织清算，办理注销登记。因为，如果仅以签订一纸协议后，双方的法人资格即告丧失，在兼并方不履行协议的情况下，则会出现无法对兼并方的违约行为主张违约责任，会纵容兼并方的违约行为，损害被兼并方的合法权益，不符合民法的公平原则，影响经济秩序。

由于本案，兼并方的义务几乎没有履行，因此其法人资格不能丧失，作为兼并方应将其在签订协议之初约定的各项义务履行完毕，不能因为兼并至今时间过长，法人资格已丧失了为由，免除其应承担的合同义务，将其应承担的合同义务转移给兼并后的新体佳木斯市鑫x汽车配件制造有限公司，这将严重损害被兼并方的合法权益。

I 根据最高人民法院法经(2000)23号函《关于人民法院不宜以一方当事人公司营业执照被吊销，已丧失民事主体资格为由，裁定驳回起诉问题的复函》，法经 (2000)24号函《关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的复函》的规定，原、被告仍具备诉讼主体资格。

三、建议：