小证据也可改变整个诉讼格局思维导图

2006年6月26日，甲方(即原告，沈阳某商贸有限公司)与乙方(即被告，深圳某科技公司)签订一份《代理协议书》。约定如下：乙方授权甲方为沈阳市一级代理，销售某某物业管理软件系统。代理期限为合同签订之日起至2007年6月30日。

2008年5月30日，原告向深圳市福田区人民法院起诉，要求判令被告返还原告购货款人民币三万元。理由是：原告于2006年6月27日和7月31日各电汇人民币1万元和2万元入被告帐户。该总计3万元的款项系代理被告销售其物业管理系统软件的预付货款。但因为被告销售的物业管理系统存在价格偏高及部分功能无法正常使用等问题，虽经原告多方努力，仍未能代理售出物业管理系统。因系代理销售，被告也始终并未发货给原告。现双方合同已终止，未发生实际销售，因此被告应将原告预付款退还给原告。但被告一直拒绝支付，遂向法院起诉要求支付。2008年6月24日法院予以立案。

2008年7月初，被告在接到法院的应诉通知之后即通过朋友找到我，告诉我该事情已经过去快两年了，公司对这个事情都没什么印象了，当时办理该项业务的业务人员早已离开公司了，而且这项业务当时也是通过中间人介绍的，这个中间人是谁也不知道了，因此公司现在好象没有任何抗辩的理由。而且被告还告诉我，原告的律师在起诉之前还以其他名义到过被告公司进行调查。我在分析案情之后觉得有胜诉的希望与机会，遂决定接手案件，同时要求被告公司尽力挖掘证据，提醒被告公司能否查询当时的物流资料和银行帐务往来记录，看能否找到一丝有利的证据。

1、证据是案件胜诉之王，律师在接到案件后，应尽力帮助当事人收集和整理证据。当事人在案件发生时,很可能会认为自己胜诉没多少希望或没有胜诉可能，其实关键在于没有掌握合适的案件证据。真正意义上，很多案件不是缺少证据，而是缺少我们的挖掘与发现。

2、当事人平时要加强各类票据和文件资料等的管理，必须提高风险控制意识。很多当事人在发生诉讼案件的时候，总是这个证据原件没有了，那个证据又丢了不见了。一个单位加强风险控制的第一步就是加强管理，文件资料必须有一个收集、整理、归档的合适程序，并安排专人负责。

3、律师代理时，选择合适的法律应对方案很重要。在开庭之前，真正负责的律师，一定要准备好应对的方案和预备方案，一定要加强与当事人的沟通，听取当事人的合适意见，说服当事人放弃不正确的意见。不打无把握之仗，不打无准备之仗。如果一个案件，根本没有赢的可能，首先就不要接，免得当事人怪你明知赢不了案件还骗律师费。

尊敬的审判员：

5、原告在法庭上一方面声称被告发出的快递单只有重量，没有内容的记载事项，因此无法证明该快递单中的具体货物内容，也无法知悉该快递单是否已经到达原告处;另一方面又声称，收到了该快递单，里面只有软件的演示版和技术支持资料，不知道是否通过该快递单收到，同时，双方也没有什么当面接触，都是通过邮件等方式联系的。原告的这种说法完全是自相矛盾的，具体分析如下：

(2)作为对原告声称被告没有交货的抗辩，被告只能提供已经发送那么多货物给原告的快递单证据，而且里面确实有使用版的产品，原告在起诉的时候，如果确认其收到的快递单中没有使用版，只有演示版，原告有充分的时间提交关于具体的快递单货品的证据，但是原告在有效的举证期间内没有提交任何关于具体快递货品的证据，现在突然声称该批货品里只有演示版，没有使用版，请问原告的证据呢?你所主张的存在问题的演示版在哪里呢?你如果要否认那些收到的物品中没有使用版，你应该要将那些收到的物品在举证期间内作为证据提交，但是你有没有在举证期间内对此进行提交呢?现在我被告把货都已经交到你原告手中了，我手里只有快递单据，我怎么去证明里面的货品内容，这个举证责任只有你原告来承担!

6、原告声称只收到演示版，没有收到使用版的另一个理由是软件的使用版不可能通过快递这种渠道方式交付，被告要在客户确定之后，到客户现场安装，因为直接邮寄方式不利于被告软件产品的知识产权保护，这其实是犯了一个常识性的错误。因为被告的一套产品才一两万块钱，如果按照原告的讲法，每成交一个客户我被告都要安排技术人员上门安装的话，我的来回的机票旅费、住宿费和人工成本可能早就超过我那个软件的卖价了，谁愿意来做这样的生意呢?至于知识产权保护的问题，更是无稽之谈，因为这种使用版都是可以由客户通过设定的密码安装，被告不需要到达现场，只需要进行远程的技术指导即可。合同中也并没有对安装问题作出规定，这正是根据软件行业的惯例来操作的。不知道原告凭什么证据说必须要由被告上门对客户进行软件安装?

7、原告声称其一直在诚信地履行合同义务，但是事实却是：除了第一笔进货以外，后来从来没有从被告这里进过货，而且现在还抵赖说从来没收到过货物，又没有提交任何关于市场开拓的证据文件，不知道原告诚信地履行合同义务的行为在哪里?

8、原告声称被告没有向其提供发票，因此不能证明被告已经发货。但是，依据国家发票管理方面的规定，发票只是证明已经发生款项往来，并不能证明是否已经发货，开发票与交货是两码事。而且在现实生活中，没有开发票的买卖合同多的是。被告已经提交证据证明，在原告付款之前，被告已经快递过货品给原告，这已经是足够充分的货物交付证据。

1、原告除了完成第一笔进货的付款以外，没有其他任何进货记录，没有完成双方约定的销售目标，应承担违约责任。

2、原告没有在代理关系结束时按照合同约定返还有关资料与货物，应承担违约责任。

2008年8月1日

原告沈阳某商贸有限公司诉被告深圳某科技有限公司代理销售协议纠纷一案，本院于2008年6月24日受理后，依法适用建议程序于2008年8月1日公开开庭进行了审理。原告委托代理人张某，被告委托代理人罗武章到庭参加诉讼。此后，本案转为适用普通程序，依法组成合议庭，于2008年11月21日公开开庭进行了审理。原告委托人张某，被告委托代理人罗武章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称，2006年6月26日，原告与被告签定了一份《代理协议书》，约定被告授权原告代理销售“某某某物业管理系统”软件，合同期限为一年。此后，原告依约于2006年6月27日、2006年7月31日各电汇1万元、2万元至被告帐户。该3万元款项系原告代理被告销售其物业管理系统软件的预付货款。但由于被告的物业管理系统存在价格偏高及部分功能无法正常使用等问题，虽经原告多方努力，仍未能代理售出涉案软件。因系代理销售，被告也始终没有发货给原告。现双方合同已经终止，故原告请求法院判令被告返还原告购货款3万元;判令被告承担诉讼费用。

被告辩称，被告于2006年6月23日已经将货物发送给原告。涉案合同的履行方式是先交货后付款。双方合同中明确约定“第一次最低进货3万元，合同签订之日起甲方(原告)先支付进货款1万元，剩余进货款2万元三十日内支付”，故原告支付的3万元款项属于“进货款”，而非预付款。原告在庭审中承认收到2006年6月23日货运单项下的物品，声称该物品系演示版和宣传资料，但未能提交相关的实物以予佐证其主张。原告在声称未收到货物的同时，又主张被告的软件存在部分功能无法正常使用的问题，存在互相矛盾之处。原告按合同约定分两次支付货款的行为，亦证实原告确实收到了货物。

本院查明：

本院认为，原、被告双方签订的《代理协议书》，是双方当事人的真实意思表示，其主要内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，具有法律约束力。本案双方争议焦点在于原告支付的3万元款项的性质以及与此相关的货物是否已经交付。从双方协议的内容来看，首先，可以明确双方对3万元款项的性质明确约定为进货款，而非预付款;其次，双方明确约定原告首次最低进货金额为3万元，这表明原告负有最少向被告购买并受领3万元货物的合同义务。原告现在主张其所支付的款项性质属于预付款，明显与协议约定内容不符，况且，被告亦已提交了相关的货物快运单以证实其履行了相应的货物交付义务。虽然该货物快运单并未载明具体的货物品名，但结合原告在收到涉案货物快运单项下货品并签订协议后分两次支付“进货款”且在合同有效期限内并未向被告提出异议之情形，可以认定原告向被告支付的3万元款项性质属于进货款，而非预防款，被告已经向原告支付了协议约定的首次最低进货金额项下的货物。原告诉讼请求，证据不足、理由不充分，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：

本案案件受理费550元(已由原告预交)，由原告负担。

[1]《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条