如何正确行使情势变更原则避险思维导图

案件受理后，经审理认为，原告与一品园集团签订的《土地开发合作协议》，实际上是土地承包合同，该合同是在一品园集团依法取得土地使用权的情况下签订的，一品园集团作为土地使用者，有权在其使用期限内，依法向外发包，该合同符合合同的有效要件，是合法有效的，对其效力应当予以确认;被告与东营市黄河农场(现已进入破产程序)签订的《黄河农场虾池承包合同》，虽符合合同的有效要件，合法有效，但在履行过程中，由于东营市黄河农场已经进入破产程序，垦利县土地局依法收回国营黄河农场的土地使用权，并将土地有偿转让给一品园集团，被告与国营黄河农场签订的合同已失去赖以存在的客观条件，符合情势变更原则，因此被告与东营市黄河农场之间的合同应当解除;但被告以一个应当解除的合同，对原告的开发管理进行干预，影响了原告的合法正常生产秩序，是违反法律规定的，应当立即停止侵害，排除妨碍。

在庭审中，被告的委托代理人提出，被告与原黄河农场签订了九年的承包合同，双方都按约定完全履行合同，在合同有效期间内，该片虾池所在土地的出让并不影响被告和黄河农场签订的承包合同的效力。依照《中华人民共和国合同法》第124条、第229条的规定，该承包合同在《合同法》中属于无名合同，可以参照本法或其他法律最相类似的规定，即参照关于租赁合同的规定。但是承包合同与租赁合同是两种性质上完全不同的合同，承包合同是发包方与承包方进行利益分享的约定，它一般是发包方和承包方约定按收入以一定的比例分享或约定一定数额的承包费，而租赁合同的承租人只是支付给出租人一定的租金，对于其因为经营租赁物而得的收益，出租人是无法分享的。因此承包合同不象租赁合同一样，具有一定物权上的性质，不适用“买卖不破租赁”，当发包方不再拥有处分权时，也即承包合同失去其赖以存在的基础时，合同只能适用情势变更原则，予以解除。情势变更原则是指合同依法成立后，因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的客观情况变更，致使合同的基础丧失或动摇，若继续维护合同原有的效力则显失公平，允许变更或解除合同的原则。它一般符合以下条件：

因此，对于该合同行使情势变更权是有其客观基础和法律依据的。对于因此承包方所受的损失，应向发包方主张债权权利，对应本案，被告的损害赔偿请求权，可以作为破产债权向破产企业主张。

东营市垦利县人民法院：杜海军

[1]《中华人民共和国合同法》 第一百二十四条

[2]《中华人民共和国合同法》 第两百二十九条