产前筛查失误的损害赔偿责任分析（一）思维导图

所谓筛查，是指医师为了把握各种症状，对患者进行视诊、问诊、触诊后，为了判断的必要，而使用各种仪器的检查作为医疗行为的辅助方法。通常认为，产前筛查是医学不断进步后的一种新型医疗行为。

对于医疗行为的界定在医学界和法学界争议较多，各国也有不同的定义。笔者认为，日本关于医疗行为的定义最为可取，即“若欠缺医师的医学判断及技术，则对人体会有危害的行为”。[1]这是因为扩大解释更有利于保护生命、身体权益保护，也可以涵盖所有新兴的医学技术。医生产前筛查判断婴儿是否健康，是医学科技不断进步后才有的一种新型医疗关系。如果医师欠缺医学知识和技术，会导致产检数据分析错误，对怀孕妇女会造成无法知悉正确结果来终止怀孕机会丧失的危害，所以，应将产前筛查认定为医疗行为，才能保护患者的权益。

不当出生（wrongful birth），是美国法上的概念，又译作“错误出生”，指因医师产前诊断失误，致孕妇产下残疾子女。具体来说，指严重残疾或者重症疾病婴儿的父母起诉医院或者医师，因医师违反注意义务，未能阻止残疾儿的出生，由此提起的一种损害赔偿请求权。在我国，有学者将“不当出生”本土化为“医师违反产前诊断义务”，指的是医师对胎儿进行先天性缺陷和遗传性疾病作诊断的义务。即医师违反产前诊断义务致使原告丧失终止怀孕的机会，导致残疾儿出生的，残疾儿的母亲、父亲以及残疾儿均有权请求诊疗机构承担相应的民事责任，赔偿因残疾儿出生所导致的损失。[2]对此，《母婴保健法》第17、18条做出了明确的规定。从中可以看出，医师应履行的产前诊断义务而未进行产前诊断，或者应给予说明而未进行说明，或者应提出终止妊娠的医学意见而未提出意见，都构成对注意义务的违反，为此必须承担相应的民事责任。

“不当出生”属医疗纠纷的一种，但不属于“医疗事故”。这是因为在“医疗事故”与“不当出生”中，医师均存在过失，同样造成了损害结果。但是，两者的损害事实和因果关系不同。“不当出生”中的损害事实不是患者人身损害，而是残疾儿的母亲丧失了终止怀孕的机会，故其不属于医疗事故。

“不当出生”不等同于“不当生育”。不当生育（wrongful conception）是指夫妻基于某些因素考量后，不愿意再生育小孩，前往医生处作结扎手术，由于手术失误或者医生未尽告知义务，导致妇女再度怀孕生下健康或不健康婴儿，夫妻提起诉讼。不当生育与不当出生的主要区别有以下三点：一是不当生育系父母开始有采取避孕之行为；不当出生系父母愿意生育，但丧失选择对不健全婴儿堕胎之机会。二是前者通常情况下小孩为健康出生；后者则系不健全、残障出生。三是以医生过失时间点来看，前者是在受孕前就有过失，后者是在受孕后产前筛查中的过失。

1、怀孕妇女的权利内容