离婚过错赔偿问题探析——兼谈新婚姻法第四十六条思维导图

第一，配偶一方实施了法定的违法行为。即重婚，有配偶者与他人同居，实施家庭暴力，虐待、遗弃家庭成员四种侵权行为。

第二，该违法行为导致了损害后果。配偶一方和第三者的破坏婚姻家庭关系的违法行为给相对一方造成了既成的财产和人身、精神损害事实。

第三，该违法行为与损害后果之间具有因果关系。过错配偶的违法行为不仅与受害配偶利益损害事实之间具有因果关系，而且由于该违法行为发生在离婚案件中，该违法行为和感情破裂之间也具有因果关系，即违法行为是致使婚姻破裂的原因。

第四，实施违法行为的配偶一方须具有主观过错，而配偶另一方须无过错。作为离婚损害赔偿责任构成要件的过错不同于一般侵权责任的过错要件，其不仅要求侵权方的侵权过错，还要求被侵权的配偶一方须无过错。

第一，请求权人须为受到侵害的配偶一方。其他人可能也受到损害，例如男方以欺骗方式与第三方同居，但在离婚过错赔偿中，只能由请求权人来主张赔偿，其他人无权请求赔偿。

第二，被请求权人须为实施违法行为的配偶一方。在离婚案件中，有的当事人在请求赔偿时，要求第三者等配偶以外的人共同赔偿，这是没有法律依据的。

第三，行使损害赔偿请求权的时间，应该在离婚诉讼的同时或者在离婚诉讼后１年内。对此，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第３０条规定，在适用婚姻法第四十六条时，应当区分以下不同情况：（一）符合婚姻法第四十六条的无过错方作为原告基于该条规定向人民法院提起损害赔偿请求的，必须在离婚诉讼的同时提出。（二）符合婚姻法第四十六条规定的无过错方作为被告的离婚诉讼案件，如果被告不同意离婚也不基于该条规定提起损害赔偿请求的，可以在离婚后１年内就此单独提起诉讼。（三）无过错方作为被告的离婚诉讼案件，一审时被告未基于婚姻法第四十六条规定提出损害赔偿请求，二审期间提出的，人民法院应当进行调解，调解不成的，告知当事人在离婚后１年内另行起诉。

第四，离婚过错赔偿的诉讼请求应当发生在离婚诉讼中。在协议离婚后，当事人另行主张离婚损害赔偿，没有法律依据。另外，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第２９条规定，人民法院判决不准离婚的案件，对于当事人基于婚姻法第四十六条提出的损害赔偿请求，不予支持。在婚姻关系存续期间，当事人不起诉离婚而单独依据该条规定提起损害赔偿请求的，人民法院不予受理。

第一，新婚姻法第四十六条“有配偶者与他人同居”的规定，导致了离婚损害赔偿制度适用实体范围过窄。在司法实践中，主要存在以下三个方面的问题：其一，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》中第２条规定：“有配偶者与他人同居”的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。此种表述，对于何谓持续、稳定地共同居住，难以明确。笔者认为应加以具体期限，以利于司法实践的统一。其二，在离婚案件中，配偶一方能够举证证明配偶另一方与他人有不正当关系已属不易，要按照法律规定有效地举证证明其与他人持续、稳定地共同居住，明显不具有实践操作性。由此导致受害的配偶一方不能得到离婚损害赔偿。其三，在司法实践中，还存有同性恋行为，其也是导致婚姻破裂的重要因素，并被社会公众所周知，其却没有被婚姻法及其司法解释涵盖，导致此类案件的处理于法无据。