防暴指南、人性指南之外，还需“法律指南”思维导图

编者按：3日，快报刊发有关“医生防暴力指南”的报道和社评，引发不少读者来信讨论。其中江苏省卫生法学会副会长胡晓翔先生投来一篇长达2700字的探讨文章，限于篇幅，在征得胡先生同意后做了删减处理，现刊出供有关部门和社会各界思考，以求达成共识，早日形成一套有效机制，遏制频发的医患冲突。观点一家之言，仍欢迎争鸣、完善。

□胡晓翔（江苏省卫生法学会副会长）

近一年来，恶性的医患冲突事件没断，医务界人心躁动，社会各界不得其解。丁香园网站11月2日推出了《医疗工作场所防止暴力行为中国版指南（2011-2012）》，有的跟帖说：“一份用医务人员血与泪书写的指南，痛心疾首，丑陋的医患关系必有其黑暗的土壤。”防暴指南固然不无调侃意味，但是，确实反映了业内的呼声，而西风的“人性指南”又进一步切中医患关系之殇的肯綮。不过，我意以为，除此而外，还得有一个“法律指南”，也就是说，必须在依法治理上下工夫。

为了破解医患关系纠结这个困局，各地近年来有很多的探索和尝试。“医疗纠纷的第三方介入解决机制”问题，各地已有不少尝试，什么“调解”、“仲裁”、“医疗责任险”等等，不一而足，目前来看，还没有成功的范例。医患冲突有越演越烈之势。这个结局，与本人当初的分析、预测是一致的。原因在于，没有找准我国当代医疗纠纷解决难的根本或主要原因,下药不对症，就不可能见效。

本人认为，解决医患矛盾的关键核心问题主要有两个方面。

一是需要适度的法制的张力。

任何一个社会领域，都会存在矛盾与纷争，解决之道无他，唯法制体系与适当的法制张力而已。而在维持适度法制张力方面，我们行业遭遇了所谓“人性化执法理念”的冲击。“严格执法的刚性”与“人性化执法的柔性”没有有机结合、没有科学平衡，一定程度上变成了对“闹”的诱导、纵容。

我以为，执法的“人性化”的柔性，必须受制于“法制化”的刚性，不应该存在脱离或凌驾于严格执法之上的“人性化”执法。如果因为强调“人性化”执法，而导致执法不严，减弱执法力度，对现行不法行为、抗法行为忍让，执法工作的效率和质量受到影响，就有悖于人性化执法的本意，实质是对人性化执法的异化。

医疗机构常见的被纠缠、被干扰情形，《中华人民共和国治安管理处罚法》第23、25、26条等条款都有明确的针对性的规范，只要严格依法办事，保持法律禁止性规范的刚性，就完全可以解决各级各类医疗机构秩序维护的困扰。

《侵权责任法》第六十四条也规定：“医疗机构及其医务人员的合法权益受法律保护。干扰医疗秩序，妨害医务人员工作、生活的，应当依法承担法律责任。”这一条，尽管，严格来讲，并不是“侵权责任法”的内容，而只是“治安管理处罚法”有关规范的重复，但是，如果不厘清“人性化执法”理念的确切内涵，那么，无论什么刚性的规定，都会流于形式，有损法律的威严。

二是建设一个高质量的、科学合理的、具有可操作性的法律法规体系。

现在法律法规数量不少，卫生法律法规也是汗牛充栋，但没有应有的质量：疏漏在“过简”,疏忽在“失衡”，疏失在“失序”，如此，某种程度上造成了医患纠纷双方，乃至于法官，面对众多的卫生法律法规却依然感觉“有法难依”、“无法可依”的尴尬局面。

要彻底解决医患矛盾尖锐紧张的现状，只能针对上述主要原因下工夫，才能解决问题。

首先是强化社会秩序和工作秩序的保护，强化任何行业从业人员人身自由、人身安全的保障，强制一切纷争必须在法制的轨道里协商或诉讼解决。不管现场有无人身伤害，只要有工作秩序被破坏或人身自由被限制的现象存在，就必须依据《治安管理处罚法》处置，否则，就是失职。

同时，我们要厘清发生在医疗卫生服务场所的纷争所包含的不同法律关系。首要的法律关系，是因《治安管理处罚法》第23条所保护的医疗、教学、科研秩序被破坏，而在破坏者与秩序的维护者——警方之间发生的治安管理法律关系。这是第一重矛盾，必须首先予以解决，且不容协商与调解。其次，才是医疗卫生服务机构或者其从业人员的合法权益被侵害而产生的民事侵权损害关系。这第二重矛盾，假如没有严重后果，且当事各方自愿，公安部门可以居间调解。至于“诊疗行为的是非”的评鉴，自有其法定程序和法律授权机构。

此外，在正确的医药卫生体制改革价值取向的基础上，深入开展卫生法学基础理论研究，严肃、认真、慎重地着手卫生法律法规的废、改、立全面梳理工作，重造高质量的卫生法律法规体系。要想搞好卫生法律法规的立法工作，必须坚持开门立法，事先充分征求各方，尤其是广大基层管理工作者的意见。本人近20年来力排众议，顶住各方压力，始终坚持认为，这个关系应当精确定位为：行政法律关系类权力关系型特别权力关系属公法上的营造物利用关系。它的法律属性不是民事法律关系，而是行政法律关系。这种服务过程中的医事损害侵权赔偿，应当适用国家赔偿法。

离开了上述两个方面的工作而去寻找什么“医疗纠纷的第三方介入解决机制”，以及片面寻求《医疗事故处理条例》“升级”为“法律”，都一定是缘木求鱼、逐标弃本的荒谬之举，靡费财物而又无效误事。至于借机大谈“医疗责任险”，其动机就更值得商榷了！

引用法条