商业秘密保护的探讨思维导图

商业秘密(trade-secret)，又称为营业秘密，在世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协议》(TRIPS)中被称为"未披露过的信息"。根据我国《反不正当竞争法》第十条的规定，商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息 。商业秘密涉及范围十分广泛，就学理而言，商业秘密可以分为四种：技术秘密、交易秘密、经营秘密和管理秘密。当然其他方面信息符合商业秘密本质特征的，也应当受到法律的保护。

根据法律和国际条约的规定，受到法律保护的技术信息和经营信息等商业秘密，应当具备法律要求的以下条件：

商业秘密首要的构成条件就是该项信息应当具有秘密性，即没有被任何人向社会公开，不为公众所知悉。这是商业秘密的本质特征，是商业秘密区别于其他知识产权客体的显著标志。商业秘密的秘密性不是绝对的，而是相对的，是相对于不特定的多数人。单位职工因业务需要而掌握的秘密不能认为是向社会公开。

在司法实践中，判断一项信息是否具有秘密性应当注意：一看是否具有主观保密性即商业秘密持有人应当意识到自己所掌握和使用的技术信息、经营信息或贸易信息，是尚未公开的，且具有经济价值，并采取了合理保密措施。二看是否具有客观保密性，即商业秘密在客观上没有被公众了解或没有进入公有领域。⑴

所谓具有实用性，是指该信息能够被权利人实际使用于生产或者经营。如果该项信息是一项纯粹理论，是不能实现的错误构思，则不能作为商业秘密保护，是否受其他法律保护，应当根据其他法律处理。一项信息具有实用性，并不意味着必须能够直接用于生产经营。如果该项信息能够为权利人的生产经营活动提供间接的、有益的帮助，该项信息仍然应当认定为具有实用性。例如，阶段性的技术成果，往往不能直接用于生产经营，但是，它是权利人进一步开展研究工作的基础，对技术成果的最终完成具有重要作用，它就应当被认定具有实用性。

(4) 权利人采取了保密措施

这是认定商业秘密受保护的一项重要因素。如果权利人对一项信息没有采取保护措施，对该项信息采取放任其公开的态度，则说明他自己就不认为这是一项商业秘密，或者其并不要求保护，那么，法律也就不会给予保护。所谓保密措施，应当是指合理的措施。只要“ 建立了适当的保密制度和其他科学谨慎的管理方法即可”。⑶

此外，还有学者认为，商业秘密还应该具有新颖性⑷或者称为创新性。对此，笔者认为，既是商业秘密则应该是他人所不知的，那些陈旧的，落后与时代的信息则必然不会成为商业秘密。

二、我国商业秘密面临的新挑战