防止工程招标中“挂靠”现象的解决办法思维导图

这种挂靠现象产生的原因有这样几个方面：

二是法律法规还不够细化、明确，执行起来有一定难度。

三是由于招标工作做得不够细致、完善。

由于对这种现象打击不力，导致这种现象越演越烈。作为实际承包者，由于有利可图，当然是求之不得、想尽办法来搞挂靠承包。而作为被挂名的项目经理，则大都抱着这样的心理：只要工程不出什么大问题，自己就一点损失都没有，还可以算作自己的一个业绩;即使出了大问题，首先也是公司负责人和实际承包人的责任大，自己也不会有太大的影响，反正自己没有真正管那项工程，还可以说自己是被迫让人挂靠的，至于经济赔偿，按惯例都是由实际承包人来承担，所以被挂名的项目经理就抱着无所谓的态度听之任之。

“挂靠”行为在工程招标投标时并不容易发现，但到了施工时就基本上暴露无遗，其最根本的特征就是：挂名的项目经理不是真正的施工管理者，没有施工决策权，通常都不在该项目施工中工作，项目部的其他管理人员也大都不到位。也正是因为这样才导致工程质量差、工期、投资得不到有效控制等问题。因此，往往只能在施工阶段对挂靠行为进行认定。

要打击这种挂靠行为，就要能够掌握充足的证据准确地认定之。这一点并不难做到。我们可以在工程招标时在招标文件中作这样的规定：以下情况视为项目经理不到位(即挂靠施工)：1，项目经理不参加第一次工程会议或监理方强调必须参加的重要会议;2，连续两次不参加工程例会;一个月内两次不参加工程例会的情况发生两次;3，累计五次缺席工程例会;4，三次离开工地前未向监理方提交书面报告;5，一个月内在工地时间不足五分之二;6，累计不在工地时间达到总工期的三分之一。这样就能够方便地掌握挂靠施工的证据、准确地进行认定。

认定了挂靠行为，就可以予以处罚。有的监理单位或业主方对挂靠行为采取经济处罚手段，扣除一定数量的工程款，这种做法没有什么效果，有时甚至适得其反。那些挂靠者往往都是经济实力雄厚的，扣罚一点钱对他来说算不了什么，反正总不至于罚到亏本，否则他就会中途停工，结果损失最大的还是业主。罚他一点钱，他无非是少赚点而已，总比没得做、没得赚要好，何况他还可以通过偷工减料来弥补。那些挂靠者采取围标、串标等手法攫取工程，承包价往往偏低，所以从一开始就打定主意要偷工减料。加之他们拥有雄厚的经济实力，甚至有的带有黑社会性质，因此当其在施工中偷工减料被监理人员发现受到阻碍时，就对监理人员进行收买、恐吓乃至伤害。

要真正严厉打击挂靠施工行为，就必须采取法律手段。《中华人民共和国招标投标法》中第五章第五十四条规定：“投标人以他人名义投标······构成犯罪的，依法追究刑事责任。”既然法律上有了依据，就要充分利用。当然，这条法律条款阐述得还不够详细、具体，因此还要善于运用。怎样才叫做“构成犯罪”?犯罪程度根据什么来认定?各种犯罪程度的处罚尺度是怎样的?第五十四条没有阐述清楚。如果不能有效地界定，也就不能给予恰当的处罚。这固然是现今法律中的一个不足之处，但也并不等于它根本无法运用。

招标投标是一种经济活动行为，经济活动行为是建立在合同基础上的，而合同也是具有法律效力的。招标文件和投标书也是合同的组成部分。因此，招标人可以在招标文件中对“构成犯罪”的行为作出规定，投标人愿意参加投标，即表示同意这种规定，并接受相应的处罚条款，这样招标单位就有了详细具体的处罚依据。这是一种利用合同约定来弥补法律规定上的不足的做法。例如，在招标文件中写明：“投标人同意接受以下条款：投标人如在工程施工中······则视为投标人以他人名义投标，是投标中的欺骗行为，根据《中华人民共和国招标投标法》中第五章第五十四条之规定，视为构成犯罪，招标人有权勒令中标单位退场且不予结算，同时可按工程造价(或其一定比例)作为涉案金额追究投标人的刑事责任及经济赔偿责任。”(还可以进一步将条款内容细化，例如投标单位负责人、项目经理、实际投标人这三个挂靠实施主体的责任分摊等。)

有了这样的合同法律约定，投标单位负责人、项目经理、实际投标人就会有所顾忌。只有把这种挂靠施工行为上升到刑事犯罪的层次，予以严厉的刑事处罚，才能对实施者产生威慑作用。

法律法规本身就是属于意识形态方面的东西，因此在法律法规中，什么样的事情是属于什么样的性质，都是人为来规定的，而不是客观的。当法律法规规定得不够详细时，就需要合同等辅助手段来作补充规定。事物的特征包括“质”和“量”两方面，因此，一个事物在被定性前，其所谓“什么样”，乃是指其量化特征。也就是说，对事物进行定性，必须建立量化标准，以量定性，通过确定合理的量来确定事情的性质，从而对具备这种性质的事情进行处理。上述“······视为投标人以他人名义投标，是投标中的欺骗行为······按工程造价作为涉案金额”的合同约定做法，就是这样一种通过把行为量化来确定其性质的做法。