论我国商业秘密的法律保护和立法完善（中）思维导图

（一）单位与职工之间在职务性商业秘密与非职务性商业秘密上的归属问题

（1）在职人员在职务范围内，运用单位的生产条件，在业余时间内研制成功的商业秘密，属单位与研制人员共有，但单位所占的比重应大。

（2）在职人员在职务范围内，运用自己的生产条件，在业务时间内研制成功的商业秘密，属单位与研制人员共有，但单位所占的比重应小。

（3）在职人员在非职务范围内，运用单位的生产条件，在工作时间内研制成功的商业秘密，属单位与研制人员共有，但研制人员所占的比重应小。

（4）在职人员在非职务范围内，运用单位的生产条件，在业余时间内研制成功的商业秘密，属单位与研制人员共有，但研制人员所占的比重应大。

商业秘密为两个或两个以上的在职人员共同开发、研制成功的，在性质上属于共有财产，事先有合同约定的，应当按合同的约定执行。该合同应受法律保护。在无合同约定的情况下，如何确定有关权利。我们认为，商业秘密可以共有，但在性质上，不同于对一般财产的共同共有或按份共有。共有人应当约定利益分配办法；没有约定的，任何一方均有使用商业秘密的权利，由此产生的利益归使用方。但是一方转让技术成果，必须征得另一方或其他各方的同意，由此所获得的利益，由各方等额分享。

委托他人开发商业秘密，是指经营者把需要解决的技术和经营管理问题，全部委托给外部的研究机构或咨询机构进行开发。经营者向研究咨询机构支付开发费用。研究咨询机构则负责解决经营者提出的技术经营问题。这是一种新型的商业秘密开发模式，并日益受到经营者的青睐。专家预言，委托开发商业秘密有可能成为企业商业秘密开发的主流。在我国，随着科技与经济体制的紧密结合和企业在市场竞争中压力的增强，这一模式也将越来越多，并将日益成为企业商业秘密的重要来源。笔者认为，委托他人开发商业秘密，性质上是一个合同问题，有关权属约定的合同应优先适用，并受法律保护。没有合同约定的，应在立法中规定这样的基本原则，即委托开发的商业秘密，归受委托人所有，委托人有权使用该商业秘密。

商业秘密可根据其性质、作用分成国家秘密和一般秘密。国民经济和社会发展中的秘密事项，科学技术中的秘密事项，属于国家秘密的组成部分，受《保守国家秘密法》的保护。其他属于公民、法人或者其它组织所有或者使用的则为一般秘密，受保护商业秘密的有关法律法规调整。

商业秘密是一种财产，是人类智力劳动成果，具有明显的财产性质，属于无形资产的范畴。商业秘密是权利人通过投入人力、物力、财力而获得并加以保护，它对权利人具有现实的或潜在的经济价值和竞争优势的无形财产。一旦商业秘密被非法披露和使用，就会给权利人带来损失。合法财产不可侵犯正是商业秘密得以确立和发展的基础。

市场经济国家早期的商业秘密判例和有关商业秘密成文法的规定，自始至终贯穿着商业道德要求。商业道德是一种观念认识，这种观念和认识是要求人们尊重财产、公平竞争。公平竞争是市场经济的基本原则，侵犯他人商业秘密，是一种不公平的竞争行为，它不仅损害了商业秘密权利人的合法权益，而且破坏了公平竞争的市场环境，扰乱了市场经济的有序发展。因为，每个经济行为主体拥有或可能拥有秘密，而且拥不拥有秘密本身就是一种秘密，在法律上应当承认每个经济行为主体都拥有商业秘密，都是秘密的持有人，这才是公正的、平等的，是保护了所有经济主体的利益。 因此，侵犯商业秘密行为是一种不正当竞争行为，公平竞争是财产权在不同法域中的效力表现，它既可表现为《反不正当竞争法》的适用，也可表现为《侵权行为法》、《合同法》和《刑法》等的适用。

六、侵犯商业秘密行为

（一）必须符合侵犯他人商业秘密的主体条件