特殊假想防卫的处理 思维导图

对无刑事责任能力人实施的侵害行为是否可以实施防卫，应分两种情况：如果防卫人明知侵害人是无刑事责任能力的人，一般不能实施防卫，但可实行紧急避险;如果防卫人并不知晓侵害人是无责任能力的人，在遭受侵害时，出于防卫意图实行了必要的“反击”，对这种情况应作为假想防卫处理。

因为无责任能力人的侵害行为虽然是一种对社会有害的行为，但并非不法侵害行为。刑法意义上的不法侵害行为必须是人的有罪过或有过错的行为，也只有这种行为才会受到法律的否定评价，而无责任能力人的侵害行为，要么是因为年幼无知（不满14周岁的人），要么是一种生理上的病态反应（严重精神病患者），此种行为不能成为法律否定评价的对象，也不能成为正当防卫的对象，行为人将此种侵害行为误认为是不法侵受害行为，显然不能成立正当防卫，只能作为假想防卫对待。

此时，如果行为人应当预见到对方是无责任能力人而没有预见，主观上有有过失，客观上造成了严重的后果，则应以过失犯罪论处;如果行为人不可能预见到侵害人是无责任能力的人，主观上无犯罪过失，则属于意外事件，不承担刑事上的责任。

互为假想防卫的双方客观上都不是不法侵害行为，但在主观上却又都认为对方的行为是不法侵害，并出于防卫意图进行反击造成严重的后果。例如，某便衣警察在某公司门口执行抓捕任务时，误将从公司门里出来的公司会计当作对象上前进行抓捕，公司会计身带现金去银行存款，以为有人抢劫，而警察认为是人犯抗拒抓捕，双方发生冲突，结果会计将警察打成轻伤，警察开枪将会计击成重伤，这是比较典型的互为假想防卫的案件。

无论是会计还是警察的行为都不能认为是正当防卫，因为，会计和警察双方都误解了对方行为的性质，以为对方是在实行不法侵害，因而实施反击。当然处理此类案件，也应具体问题具体分析，分清责任主次、过失大小，妥善处理，对存在犯罪过失的，应以过失犯罪追究责任，对属于不能避免发生错误的意外事件一方，即使造成严重后果，也不应承担刑事责任。

实践中，假想防卫常常会因为对方的声明、表白或他人的解释等原因，而使假想防卫的行为人弄清事实真相、消除主观上的认识错误。此时，如果假想防卫的行为人及时停止了“防卫”行为。则其行为的假想防卫性质不变。如果该行为人继续进行反击，将错就错，那么，其行为的性质就由假想防卫转变为故意侵害行为，造成后果的，当以故意犯罪处理。

例如，甲在舞厅跳舞时为争舞伴被他人打倒在地，从地上爬起后，见乙正往舞厅门口走去，以为乙是刚才参与打他的人，上前抓住乙，两人发生扭打。此时，舞厅保安员上前阻止，并告诉甲认错了人，乙并没有参与打甲。但此时甲因自己的眼镜被乙打碎且鼻子也被打被流血，觉得很没面子，非常恼火，上前一脚将乙踢成重伤。

此案中，虽然甲开始的行为是针对乙的一种假想防卫，在保安员明确告知其事实真相后，甲本应立即停止“反击”行为，但甲为报复乙，又故意实施加害行为，将乙踢成重伤，其后续行为显然是故意为之，当以故意伤害罪定罪处理。