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涉嫌非法行医罪二审辩护词思维导图

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郑A涉嫌非法行医罪二审辩护词

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思维导图大纲

涉嫌非法行医罪二审辩护词思维导图模板大纲

审判长、审判员:

我是浙江浙南律师事务所的律师,受本案被告人郑A家属的委托和本所的指派,担任被告人郑A二审辩护人,现就本案发表以下辩护意见:

一、被告人没有行医行为。

第一、叶B陈述:“第一天郑C看了后,由其老婆和媳妇二个包扎…………”(见公安卷第64页)

第二、张D陈述:“当时是我和B的外婆二人把E送去的,诊所里有郑C,郑C老婆,郑C媳妇在。郑C把E诊断病情之后,就让郑C老婆,媳妇把药膏涂在E患处,在患处进行包扎,还打了吊针,然后我们就回去。”(见公安卷第77页)。

第三、E陈述,“即将我送到乐清乐成镇郑C诊所,当时经郑C验伤后,用其的烧烫膏药将我的伤口扎好。”(见公安卷第60页)

第四、侯明水陈述:当时看病的有郑C,郑A,郑C老婆。

第五、E的民事诉讼,一直主张是郑C诊治,并要求郑C承担民事责任。

第六、没有任何证据证明郑A以自己的名义对外招揽患者,擅自进行医治。

综上,以上证据充分说明了诊疗行为的独立意思表示是郑C,一审法院没有证据证明诊疗是在郑A指导下进行的。

被告人郑A是在郑C指导下作包扎换药的辅助性事务,并非是独立的行医行为。另外,抄写的病历也不是行医行为,否则,医学院的学生在医院实习时抄写药方的行为就等同于行医行为。本案行医行为是独立的,行医主体是郑C,根本不能擅自分割成两个行医行为。

也许有人问,在郑C为主体的行医行为之下,辅助人员必须是合法的,因为辅助人员也完成了部分医疗行为,如果辅助人员没有合法资格,也应当认定是非法行医行为。本辩护人认为,上述观点不能成立。理由如下:

1、行医是指对患者诊断和治疗,并且这种诊断和治疗,是行为人自己独立意思表示。在医疗行为中,经治医生是否具有执业资格是判断非法行医行为的关键,其他人员是否具有执业医生资格在所不问,如护理人员、陪护人员、护士、收费工作人员等等。虽然其他人员在整个医疗行为中不可或缺,如果其他人员给患者造成人身损害的,构成犯罪的,应按照《刑法》其他条款定罪,如过失致人死亡罪等等,而不能定非法行医罪。

2、医疗行为还具有教学的义务,临床实习医生(不具有执业医师资格)或进修医生,他们往往完成带教医师的部分医疗行为,实习医生行为在得到带教医师认可下,视同带教医师的行为,与实习医生无关。如果实习医生的行为,造成患者人身损害后果的,应当由带教医师承担责任。不能认定实习医生属于非法行医。另外,实习医生的在带教医师的指导或允许下,也可以从事外科手术行为,如果手术失误,也是由带教医生承担责任。同理,本案被告人郑A的行为视同郑C的行为,郑A无须承担责任。何况《执业医师法》第11条明确规定:“以师承方式学习传统医学满三年或者经多年实践医术确有专长的,………,可以参加执业医师资格或者执业助理医师资格考试。”可见,我国法律允许传统医学可以以师承方式学习,学习者不以非法行医论处。一审判决认定郑A行为构成非法行医罪,违背法律规定,不能成立。

二、被告人郑A的行为与两受害人人身损害后果不具有因果关系。

E伤残虽为九级,但温州医学会于2004年11月5日作出的鉴定书明确指出:“患者E烫伤面积的25%,其中部分为深Ⅱ Ⅲ,为特重烫伤,按烫伤程度的转归,深度创面(Ⅱ Ⅲ)愈合必然遗留疤痕。但医方对患者E伤情及预测后的严重性认识不足,未采取正规、有效的抗感染、抗休克等治疗措施,加重了患儿的损害后果(所谓”加重了患儿的损害后果“,是指若经正规治疗,遗留疤痕会轻一些)。”据此,我们必须明确:

第一、一审判决涉及定性的被害人E的伤残责任认定鉴定结论(即温医司鉴中心[2003]温证字第32号《司法鉴定书证审查意见书》),不能作为定案依据。温州医学院司法鉴定中心鉴定结论,认为E的伤残与郑C诊所的诊治有直接的因果关系。该鉴定结论是建立在推论及假设判断的基础之上,缺乏事实依据。鉴定分析指出:根据白石医院1998年7月1日首诊病历初诊判断,浅Ⅱ度。但是鉴定没有进一步分析E当时是否为浅Ⅱ;如何排除可能存在深Ⅱ度及Ⅲ度的病情;为什么初诊判断是正确等等问题。依照医学原理,小儿皮肤薄且嫩,烧伤易偏深,初次估计易偏浅,在成人仅为Ⅱ度烧伤,但在小儿实际上却是 Ⅲ度烧伤,因此,2—3天应重新核实。从E照片可以看出,E烧伤存在深Ⅱ度及Ⅲ度烧伤,医方的病历也证实了这一情况,故E烧伤存在深Ⅱ度及Ⅲ度的病情。而温州医学院司法鉴定中心鉴定认为E系浅Ⅱ度烧伤完全违背了上述的医学原理,不能成立。

其次,浅Ⅱ度的烧伤,若遗留疤痕,原因在于烧伤部位长期感染发炎即流脓水。事实上,E在郑C诊所治疗期间,根本没有感染发炎。据E的父亲自己讲,E是1999年5月份才发炎的。而郑C对E治疗终结的时间系1999年3月份,故在郑C治疗期间,根本不存在创面反复感染化脓的情况。故E身上的疤痕,是深Ⅱ度及Ⅲ度烧伤的不可避免并发症,系临床医学的正常转归。

第二、E身上疤痕是病情严重性所决定,是不可避免的。

第三、即使医方的行为加重损害后果,也不是郑A包扎行为所

导致。而是没有采取抗感染、抗休克的措施所致,应当由郑C来承担。根本原因在于不管由谁(包括郑C)包扎,后果都是一样的。

同样道理,侯佳勇的人身损害后果除了病情所决定的以外,也应当由郑C承担责任。

由于郑C具备个体医生资格,不构成非法行医罪。那么,郑A只能对她自己行为负责,由于郑A的行为与受害人后果之间不具有因果关系,那么郑A就不应当对两受害人承担责任。一审判处被告人五年徒刑,无非是认为两受害人的人身损害后果是被告人所造成的,系认定事实错误。

三、从后果看,被告人行为不具备非法行医罪的另一客观标准:“情节严重。”

由于被告人行为不是独立的行医行为,从来就没有行政及司法机关对她进行教育,责令她停止非法行医行为,因此对被告人郑A而言,她根本就不存在屡教不改的情节。皮之不存,毛将焉附。故一审认定被告人的行为构成非法行医罪缺乏事实依据。

综上所述,一审法院判处被告人犯非法行医罪,不能成立。恳请二审法院依法改判,宣告被告人郑A无罪。

此致

温州市中级人民法院

辩护人:朱祖飞律师

2004年12月2日

引用法条

[1]《中华人民共和国刑法》

[2]《中华人民共和国执业医师法》

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