司法考试刑法必考点之犯罪未遂思维导图

犯罪未遂，是已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。可见，犯罪未遂必须具备以下特征：

犯罪未遂的类型：（一）实行终了的未遂与未实行终了的未遂。刑法理论上以犯罪实行行为是否实行终了为标准，把犯罪未遂划分为实行终了的未遂和未实行终了的未遂。通说认为，行为是否实行终了，应以犯罪人是否自认为已经把实现犯罪意图所必要的全部行为都实行完毕为标准。根据这一标准，所谓未实行终了的未遂，是指犯罪分子还未将他认为实现其犯罪意图所必要的全部行为都实行终了，由于其意志以外的原因而未得逞。如举刀杀人时，被第三人制服。所谓实行终了的未遂，是指犯罪分子已将他认为实现犯罪意图所需要的全部行为实行终了，但由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞。如在故意杀人罪中致人重伤，犯罪人误认为被害人已经死亡或必然死亡，因而放弃加害而离去，而实际上后来被害人遇救幸存。（二）能犯未遂和不能犯未遂。刑法理论上以行为的实行能否构成犯罪既遂为标准，把犯罪未遂划分为能犯的未遂和不能犯的未遂。所谓能犯未遂，是指犯罪人所实施的行为本身可能达到既遂，但由于犯罪人意志以外的原因而未得逞。例如，犯罪分子用刀杀人且已将被害人砍伤，后被人当场夺走刀子并将其抓获。所谓不能犯未遂，是指犯罪人所实施的行为在本质上根本不可能达到既遂因而未得逞。不能犯未遂又可以分为对象不能犯未遂与工具不能犯未遂两种。所谓对象不能犯未遂，是指由于行为人的认识错误，使得犯罪行为所指向的对象在行为时不在犯罪行为的有效作用范围内，或者具有某种属性使得犯罪不能既遂而只能未遂。例如，误认尸体为活人而砍杀、误认男人为女人而实施强奸、误认为被害人在屋内而开枪射击等。所谓工具不能犯未遂，是指犯罪人由于认识错误而使用了按其客观性质不能实现行为人犯罪意图、不能构成既遂的犯罪工具，以致犯罪未遂。例如，犯罪人持没有子弹的手枪向被害人射击、误认白糖为砒霜去毒杀他人等。 司法考试

未遂犯的刑事责任：根据刑法第23条第2款的规定，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。可见，犯罪未遂应当负刑事责任。定罪上，应该根据其所实行的犯罪的性质，援引刑法分则有关条文确定。在量刑上，由于未遂犯毕竟还没有犯罪既遂，其社会危害性总体上小于既遂犯，故对之可以从宽处罚。

例解

下列哪些选项是错误的？

A.甲、乙二人合谋抢劫出租车，准备凶器和绳索后拦住一辆出租车，谎称去郊区某地。出租车行驶到检查站，检查人员见甲、乙二人神色慌张便进一步检查，在检查时甲、乙意图逃离出租车被抓获。甲、乙二人的行为构成抢劫（未遂）罪

B.甲深夜潜入某银行储蓄所行窃，正在撬保险柜时，听到窗外有响动，以为有人来了，因害怕被抓 就悄悄逃离。甲的行为构成盗窃（未遂）罪

c.甲意图杀害乙，经过跟踪，掌握了乙每天上下班的路线。某日，甲准备了凶器，来到乙必经的路口等候。在乙经过的时间快要到时，甲因口渴到旁边的小卖部买饮料。待甲返回时，乙因提前下班已经过了路口。甲等了一阵儿不见乙经过，就准备回家，在回家路上因凶器暴露被抓获。甲的行为构成故意杀人（未遂）罪