股东派生诉讼制度的起源及理论基础思维导图

股东派生诉讼，也称股东代表诉讼(derivative action)，是指当公司的正当权益受到大股东、董事或经理等高级管理人员的侵害，而公司拒绝起诉或怠于起诉时，股东为了公司的利益而以自己的名义对侵害人提起诉讼，追究其法律责任的一种诉讼制度。

股东派生诉讼制度源于英国1964年East pant dumining co. V. Merry weather 案的判例。该案创设了这样一条规则：如果少数股东指控控制公司的人欺骗了公司，则该少数股东可以以公司的名义提起诉讼。然后英国法院通过判例发展了一系列的相关规则，允许在某些法定的情形下股东可发动派生诉讼。后来，股东派生诉讼制度在美国得到了全面发展，在实体法上和程序法上都形成了较为完备的规则。其影响力不断扩大，不仅被英美法系国家的判例法和公司法所借鉴，而且还被大陆法系国家的公司法所借鉴，从而成为少数股东的一项重要权利，也成为现代公司法所规定的一种重要制度。

对于股东派生诉权的理论基础，有如下三种代表性观点：

(2)他益权说。该说认为，股东派生诉讼是以公司受到不适或违法行为侵害为条件，以公司不积极行使诉权为前提的，该诉讼完全是为了维护公司利益不受损害而提起的诉讼，是一种他益权。

(3)共益权说。所谓共益权是指股东以自己利益，兼以公司利益为目的所行使的权利。股东派生诉讼是股东监督、纠正公司不适或违法行为的一种权利，因此，应为共益权。在日本该说为学界之通说。

自益权说把股东持有股份的权利视为债权，违反了股份之所有权性质，降低了股东的身份和地位;他益权说完全割裂了公司利益与股东利益的关系，难以从理性人角度理解，故此两说不足取。笔者赞同共益权说，股东为使公司利益不受侵害行使诉权，最终也是间接地维护了自己的合法权益;派生诉讼的直接目的是为了维护公司的利益，最终目的则是为了维护自己的利益。

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