外资并购上市公司的程序及监管思维导图

外资并购可以通过直接并购或间接并购等多种方式进行。直接并购主要有以下几种方式：(1)通过协议收购上市公司非流通股而直接控制上市公司；(2)通过向上市公司全体股东发出全面要约，要约收购上市公司；(3)对于我国证券市场上少部分"三无"概念股，通过QFII直接收购上市公司流通股以达到控制上市公司目的；(4)上市公司向外资定向增发B股以达到控股目的；(5)外资通过换股的方式直接并购上市公司；(6)上述几种方式的混合。

上述外资并购方式中，最具有普遍意义的是协议收购。在此我们将对协议收购及协议收购所触发的全面要约收购的法律程序及监管问题进行一下探讨。

按照我们的理解，外资协议收购上市公司的法律程序大致为：

《关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知》(以下简称《通知》)只对外资并购上市公司的原则性问题作了规定，而《暂行规定》是针对外资并购所有的境内企业作出的规定，并没有对外资并购上市公司这种特殊的情况作出专门的法律规定，因此，在实践操作中，仅依据这两个法律文件，外资并购上市公司的法律程序并不是很清楚。从上述我们总结的协议收购的程序中，我们可以看出，外资并购上市公司涉及的主管审批部门众多，包括证监会、商务部、国资委、外汇管理部门、特殊行业主管部门等。这些主管部门虽各行其职，但却没有相互协调，要求的报送文件大多重复，审批时间过长，而在实践中最让收购人难以适从的是不知道哪一道审批程序在先，哪一道审批程序在后。另外，由于收购标的为上市公司，收购各方还应考虑到信息保密与信息披露问题。因此，有关主管部门有必要针对外资并购上市公司共同制订一个程序上的规定，并将如何履行信息披露义务包括其中。

对于上市公司的股权转让，我国公司法并没有要求召开股东大会审议通过的限制性规定，中国证监会也没有相应的规定。但根据《暂行规定》，外资并购境内股份公司，目标公司需要召开股东大会就外资并购事项进行表决，并且需要向主管审批机关报送股东大会决议及经修改的公司章程。

《暂行规定》对外资并购需要召开股东大会的要求，主要是考虑在我国外商投资相关法律法规中，当涉及到一些重大问题特别是股权转让或企业性质变更的决议时，要求股东大会审议通过。

《暂行规定》对外资并购上市公司需要履行股东大会审议的规定，将涉及到以下两个问题：

尽管"华润锦华"在召开股东大会前便取得了商务部的批文，但此案例并不具有代表性。除非商务部另行规定或给于特别豁免，否则上市公司应先召开股东大会再向商务部提出申请。当然，在实践中，为合理安排时间，我们应提前与商务部沟通，并在上市公司董事会通过外资并购事项并公告股东大会通知后，就立即向商务部提交申请。

对于外资收购上市公司，为符合《暂行规定》的要求，上市公司将不得不就外资并购事宜召开两次股东大会。首先召开一次股东大会就外资收购上市公司股权事宜(包括修改公司章程)作出审议；在获得商务部及各主管部门批准后，再召开一次股东大会，就外资并购后的上市公司董事会成员作出调整。