破产财产一定要拍卖吗思维导图

根据最高人民法院《关于审理企业破产企业若干问题的规定》(以下简称《规定》第85条第1款规定：“破产财产的变现应当以拍卖方式进行。由清算组负责委托有拍卖资格的拍卖机构进行拍卖。”因此，在破产案件中，处置破产企业财产的基本方式是以拍卖方式来实现财产的变现。在清算组组织拍卖之前，一般要先行对破产财产进行评估，然后按照评估价值确定拍卖底价。但实践中经常出现按照拍卖底价无法拍卖成功，造成流拍。对此，《规定》对直接进行实物分配或者作价变卖的程序没有做出规范，导致其不具有拍卖程序的公开和公正性，极易导致暗箱操作，损害破产企业，职工或者债权人的利益。因此，对于破产财产流拍后的处理必须要尽可能严格规范，防止处理的随意性。

公司清算分配剩余财产分配顺序一般应按合同、章程的有关条款处理，充分体现公平、对待，照顾各方利益。淸算后各项剩余财产的净值，不论实物或现金，应按投资各方的出资比例或者合同、章程规定分配。其中，有限责任公司，除公司章程另有规定者外，按投资各方出资比例分配。

股份有限责任公司，按照优先股股份面值对优先股股东分配；优先股股东分配后的剩余部分，按照普通股股东的股份比例进行分配，如果剩余财产不足全额偿还优先股股金时，按照各优先股股东所持比例分配。如为国有企业，其剩余财产要上交财政。在剩余财产分配中，如为实物财产的分配，其价值有差额时，按投资比例计算。如为中外合作经营企业，合作合同又规定折旧完的固定资产归中方投资者所有的，则外方不再参加该部分财产的分配，仅在中方投资者之间分配。

根据法律规定，公司终止后应按照《民法典》和《公司法》的规定，进入清算程序，成立清算组织，清理债权债务。对外一切民事行为，包括起诉、应诉都以清算组的名义进行，由清算组催收债权，这样利于实现怠于清算的企业及其股东与其他债权人、债务人之间权利义务的平衡。

公司终止后，该公司的股东有义务组织成立清算组织。清算组织依法清理企业财产，可以对外起诉主张债权并直接受偿，可以应诉并以清理所得的财产偿还债务。

公司终止而没有成立清算组织的，该公司不再享有民事诉讼地位，不能以原公司名义起诉应诉。该公司的股东不能直接作为原告起诉主张公司的的债权。但股东可以作为应诉被告，承担组织成立清算组，以清理所得的财产偿还债务的责任，这一判决的效力及于清算组织。在执行阶段，股东仍怠于清算的，债权人可申请法院裁定由债权人组织清算，清算费用由股东承担。

实践中，有的公司在起诉、应诉时处于正常营业状态，而在诉讼开始之后发生公司被终止的情况，作为公司的股东或出资人应争取主动，依法成立清算组织，可以将诉讼主体由终止公司变更为清算组织。因为清算组管理的是原公司的的财产，行使的权利和履行的义务都来源于公司，对原公司具有完整的继承性，可以延续原公司的行为，但不能否定原公司已作出的意思表示，所以无论在诉讼的一审、二审、重审或执行阶段，都可以将清算组变更为新的诉讼主体。

公司在由于资不抵债等原因时，可以向当地的司法机关提出进入破产程序的请求，此时为了保护其他民事主体的权益，一般会要求清算剩余财产，然后按照既定的顺序进行分配。一般来说，债权人的财产权益此时可能不能由于进入了破产程序而得到保障。

[1]《中华人民共和国民法典》

[2]《中华人民共和国公司法》