倒卖文物案一审辩护词思维导图

山西鑫华律师事务所依法接受本案被告人A亲属的委托，并征得其本人同意，担任其辩护人。根据《中华人民共和国律师法》第二十八条：'律师担任刑事辩护人的，应当根据事实和法律，提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益'之规定和法庭调查的结果，发表以下辩护意见，供合议庭参考和采纳：

《中华人民共和国刑法》第三百二十六条规定：'以牟利为目的，倒卖国家禁止经营的文物，情节严重的'构成倒卖文物罪。此罪需具备：第一，以牟利为目的;第二，倒卖国家禁止经营的文物;第三，情节严重。这三个条件必须同时具备，缺一不构成倒卖文物罪，那么，A是否以牟利为目的，倒卖国家禁止经营的文物，或者以牟利为目的，倒卖国家禁止经营的文物，情节严重，是本案重点审理的内容，也是被告人A是否构成倒卖文物罪的关键。

我们注意到临汾市尧都区人民检察院《起诉书》的指控是'XX部队的B联系被告人A，称其手中有文物，让郭寻找买主'。今天法庭已经查明，被告人A在本案中既不是卖主，也不是买主。

A没有直接联系买主，没有充分的证据证明A以牟利为目的，有倒卖国家禁止经营的文物或者以牟利为目的，倒卖国家禁止经营的文物，情节严重的行为。

本案中来临汾购买文物的被告人，不是A要求来的，A也没有要求购买文物的被告人购买文物，也没有与购买文物的被告人预谋购买文物。购买文物的被告人买与不买文物，与A无关。A在被采取强制措施时，正在平阳宾馆住宿，没有任何倒卖行为，或者着手进行倒卖，所谓倒卖，就是交易，A没有交易行为，也没有着手进行交易，就谈不上犯罪(未遂)。

贾世俊既不是卖主，也不是买主，没有证据证明A联系贾世俊的行为就是要牟利，就是为了倒卖，或者帮助卖主、买主倒卖文物。

退一步讲，假如A以牟利为目的，倒卖国家禁止经营的文物，但是，倒卖情节也是轻微，达不到严重的程度，因为，作为买主的被告人不是由A联系，倒卖的标的物不是A所有和控制、占有，倒卖文物的数量，倒卖文物的价格，牟利不是A决定，倒卖的时间、地点、方式都不是A决定，A不但没有上述决定权，甚至建议都没有，始终看不到犯罪严重的情节。如果情节不严重，依据《中华人民共和国刑法》第326条的规定，不构成犯罪。

虽然侦查机关从B家收缴一级文物15件，一般文物21件，但是没有证据证明A就是倒卖上述文物，也没有充分的证据证明A以牟利为目的与卖主B共同倒卖上述收缴的文物，文物的卖与不卖，由B决定，卖给谁也由B决定，卖多少件也由B决定，牟利不牟利也由B决定。也就是说，B是卖一级文物还是一般文物或者一般文物中的一件，公诉机关不能证实。参照最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃、盗掘、非法经营和走私文物的案件具体应用法律的若干问题的解释》的通知第四条第(四)：'个人非法经营不属于三级以上文物的一般文物，其非法经营数额在5千元以上，或者非法获利数额在一千元以上的，应以投机倒把罪追究刑事责任'的规定，不能完全证明A的行为构成倒卖文物犯罪。

此外，B虽然移交部队处理，但是B是文物的卖主，是重要同案犯，其讯问笔录或者陈述是应当是供词，而不是证言，不能单独作为证明其他同案人员的证据。