最新涉嫌职务侵占罪辩护词范本思维导图

正如公诉人在前述证据中所证明的，被告人金X从瀚雄公司和天雄公司借出了1810万元，并用这些钱成立了龙鼎公司。龙鼎公司的工商档案证明：龙鼎公司法定代表人金X，股东有三个：金X出资10万元，金X的公司---北京维信佰恒财务咨询有限公司出资1200万元，瀚雄公司出资600万元。三个股东的出资共计1810万元，全部是金X的借款。

被告人用借款开办自己的公司行为合法。

从全部案卷材料来看，尽管天雄公司和瀚雄公司借钱给被告人的本意可能是让被告人办理注册龙鼎公司手续，或者让被告人做龙鼎公司的影子股东和影子法定代表人，不是把钱借给被告人让被告人自己开公司，尽管被告人把龙鼎公司注册成自己的公司的做法可能违背了出借单位的初衷，被告人的做法可能是错误的，是违反公司规定的，但是不违法。公诉人提交的借款单、龙鼎公司的工商档案等证据证明，从法律上，从事实上，被告人都是龙鼎公司合法的全资股东、法定代表人。瀚雄公司只是龙鼎公司的一个没有实际出资的名义股东。

龙鼎公司成立于2005年9月份，到被告人被拘捕只有一个多月的时间，这期间，龙鼎公司没有招聘员工，没有开展业务，没有形成自己的管理层，更没有增加新的股东。这段时间内，真正能代表龙鼎公司的只有被告人，龙鼎公司的员工也只有被告人。被告人当庭的陈述印证了这个事实，对此，公诉人也没有异议。因此，被告人从龙鼎公司开出汇票周转营利也是合法的。

在明确了上述事实以后，我们再来分析被告人是否侵占了龙鼎公司的1800万元，是否构成职务侵占罪。

根据《刑法》第271条的规定，职务侵占罪是指公司企业的人员利用职务之便非法侵占公司企业财产，数额较大的行为。那么，要构成职务侵占罪必须符合四个构成要件：在主体上，行为人必须是公司企业的人员；在客体上，行为人的行为损害了公司企业的利益；在主观上，行为人有侵占公司企业财产的故意；在客观上，行为人有侵占公司企业财产、损害公司企业利益的行为。

（1）、在主体上，相对龙鼎公司而言，被告人是否属于职务侵占罪的主体有争议

（2）、在客体上，被告人不可能损害龙鼎公司的利益

（3）、在主观上，没有确切证据证明被告人有侵占龙鼎公司1800万元的主观故意

（4）在客观上，没有证据确切证明被告人有侵占龙鼎公司1800万元的行为

其一、没有任何证据证明被告人曾经拿过许向众的钱，借款单也证明被告人注册龙鼎公司的1810万元全部是天雄公司和瀚雄公司借的：一笔是1210万元，一笔是600万元，有借条等为证。何来“许向众的人民币10万元也被金X以其个人出资划入龙鼎公司的入资专户”？

其二、1810万元是被告人借的，有权利自由调动使用，不存在“私自划转资金”。龙鼎公司是被告人创立的，不存在“非法改变了龙鼎公司的股东结构”。改变的前提是既有存在，没有既有存在何来改变，更谈不上非法改变。

其三、龙鼎公司全部由金X借款出资，被告人成立龙鼎公司之后没有聘用任何人，龙鼎公司实际只有金X一人。而公诉人指控称：“公司发现了金X侵占资金的行为，即向北京市海淀区人民法院申请向委托付款银行发出了停止支付通知书，金X兑付汇票未能得逞。”这里的公司指哪个公司？龙鼎公司吗？谁代表龙鼎公司发现了金X的侵占行为？谁代表公司控告了金X？除了金X，没有人能以合法的身份代表龙鼎公司。天雄公司和瀚雄公司吗？这两个公司只是龙鼎公司的股东的债权人，更没有权利直接干涉龙鼎公司的事务。如果它们假龙鼎公司之名，其行为是违法的。

其四：事实上1810万元直到案发时一直在龙鼎公司。对本案尤为关键的重要事实，起诉书却只字未提。

第一个误区：公诉人认为金X从天雄公司和瀚雄公司借款1810万元成立龙鼎公司，没有按照两公司的要求把两公司注册为龙鼎公司的股东，则金X对两公司负1810万元的借款债务，其所成立的龙鼎公司也应当归两公司所有。概括来说就是，对借款用途有约定的借款人如果不按照约定使用所借的钱，所获得的权益还应当归出借人所有。例如：单位借钱给员工为单位购置办公用品，回来报销冲借款帐。如果员工没有为单位购买办公用品，而是为自己购买了生活用品或其他权益，则员工对单位负借款债务，并且其所购生活用品或其他权益归单位所有。这是违背民法和公司法的基本原理的。借款人借款开办公司，债权人只对借款人享有债权；对债务人所开办的公司经营权及公司的股权没有任何权利。

第二个误区：公诉人认为被告人用借天雄公司和瀚雄公司的钱成立龙鼎公司，如果对龙鼎公司的资金使用不当，就有侵占的嫌疑，或者构成职务侵占罪。概括来说就是，借款人如果用借款开办公司，对公司的资金使用不当就是职务侵占罪。这是对公司法和职务侵占罪的根本性的错误认识。

第三个认识误区：公诉人认为汇票就是资金。被告人拿了龙鼎公司的汇票，并作了收款人为汕头市雅佳琪商行的背书就是侵占了龙鼎公司的资金，尽管公诉人也当庭认可这1800万元一直在龙鼎公司帐上从来没有动过。这是对汇票的法律内涵的错误理解。汇票和房产证是同一种性质的权利凭证，当它被赋予一定意义，并经过严格的银行程序才能和资金等同。汇票可以被挂失、公示催告，丢失了可以补办，现金不能。汇票不等同于资金，就像房产证和房子是两回事。

侦查机关在办理本案的过程中，明知道龙鼎公司的大股东、法定代表人是被告人，其有权支配公司资金；明知道控告人张波、李欣与龙鼎公司没有直接关系却私刻龙鼎公司公章、编造材料、伪造金X签字，非法篡改龙鼎公司工商档案，仍然纵容张波等人的行为，接受控告，拘捕被告人，配合张波等人侵害被告人的合法权益。

侦查机关在办理案件过程中，查获了龙鼎公司的两张汇票。根据《刑事诉讼法》的规定，如果被告人涉嫌犯罪，汇票就是赃物，应当随案移送。可是，侦查机关并没有移送。该1800万元现在在哪里？是侦查机关占为己有了呢？还是公诉机关占为己有了呢？还是侦查机关或公诉机关转手送人了？本案未经开庭审理未经判决前，这些机关根据什么认定该笔资金的性质？有什么权利处置被告人的资产？案发时，该1800万元在龙鼎公司帐上，而公、检、法介入后至本案开庭审理前，该笔资金反倒脱离了龙鼎公司，这是对龙鼎公司、对被告人权利的公然侵犯。

本案在侦查、起诉、审判的过程中，汕头市政法委多次把公检法三机关的人员召集起来，共同研究怎样才能给被告人定罪。就在开庭审判的当天，还有政法委的人在法庭上全程监督审判。政法委有什么权利插手具体案件？政法委为什么越权插手这样一起普通的涉嫌经济犯罪案件？这背后有没有腐败？有没有见不得人的交易？公检法应当依法独立办案，互相制约。尤其是法院更应当保持消极、中立的态度，公正裁判案件。现在，在政法委的操纵下，公检法三机关形成了流水作业。金平区法院参与了对被告人的侦查逮捕和审查起诉工作，既做运动员，又做裁判员。

程序公正何在?

司法公正何在？

最后，我们恳请尊敬的合议庭法官能够顶住压力，秉公执法。不要让庄严的人民法院堕落成有钱有势者恣意妄为的工具，不要让法官的神圣职责演变成金钱和权势的帮凶。

辩护人：北京市京都律师事务所

杨航远 律师

北京市凯锐律师事务所

邬锦梅 律师