刑法法考知识点 作为与不作为思维导图

作为犯 ：作为是一种积极的行为，积极地制造危险，且制造的危险达到通常性危险的程度。它违反的是刑法中的禁止性规范，即不当为而为之。刑法中的规范绝大多数都是禁止性规范。

不作为犯：不作为是一种消极的行为，消极地不消除危险。它违反的是刑法中的命令性规范，即当为而不为。不作为中的消极行为是针对刑法中的规范而言，也即拒不履行刑法中的规范，而并非没有任何身体举动。

真正的不作为犯：如果分则所规定的条文的基本形式是命令性规范，那就是真正的不作为犯。真正的不作为犯只能通过不作为实现。例如，遗弃罪、拒不支付劳动报酬罪、拒绝提供间谍犯罪证据罪。

不真正的不作为犯：如果分则所规定的条文的基本形式是禁止性规范，但行为人通过不作为的手段实施，那就是不真正的不作为犯。例如，故意杀人罪既可以通过作为方式，也可以通过不作为方式实施，如果通过不作为方式实施，就是不真正的不作为犯。

不真正的不作为犯可能会受到罪刑法定原则的挑战，因为在构成要件中，刑法并没有明确规定作为义务。那么就需要判断不作为与构成要件所规定的作为之间是否具有等价值性，其关键就在于如何明确不作为犯的成立条件。

作为义务（应为）：按照阻断危险流理由的实质二分说判断。

作为可能性（能为）：从行为人自身能力和客观条件两方面进行判断。

不履行（不为）：结果避免的可能性