犯罪概念 犯罪定义 犯罪的基本特征 犯罪的三大特征之间的关系 犯罪是严重危害社会的行为,具有严重的社会危害性。反映了犯罪与社会的关系,说明了国家将一定行为规定为犯罪并以刑罚惩罚的理由,揭示了犯罪的社会政治内容。 犯罪是触犯刑法的行为,具有刑事违法性。揭示了犯罪与刑法的关系,反映了罪刑法定原则的基本要求,表明了犯罪的法定性。 犯罪是应受刑罚惩罚的行为,具有应受刑罚惩罚性。反映了犯罪与刑罚的关系,揭示了犯罪的法律后果。 严重的社会危害性决定刑事违法性和应受刑罚惩罚性,而刑事违法
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1. 刑法论思维导图模板大纲
保护法益
保障人权
解释的对象
刑法典:1997年10月1日生效
刑法修正案:11部
单行刑法:关于“汇”
解释技巧、解释理由、结论三者关系
解释技巧产生结论,解释技巧间是互斥关系,只能采用一种解释技巧。
解释理由论证结论的合理性,解释理由之间是并存关系,理由越多越好。
论理解释 VS. 文理解释
论理解释: 解释技巧+ 解释理由
文理解释:解释理由(之一)
解释的技巧:
平义解释
扩大解释
缩小解释
类推解释
原则上禁止类推,例外--- 不禁止有利于被告的类推
扩大解释 v. 类推解释
范围:扩大解释没有超出词义界限,类推解释超出词义界限。
可预测性:扩大解释没有超出可预测可能,类推解释这超出了可预测的范围。
反对解释
补正解释
解释的理由:解释技巧——条文——结论【需要提供支撑结论的理由。】
文理解释:通过文理,语法论证解释后的含义是否属于刑法用语可能具有的含义。——!考查解释后的含义在文理上是否解释的通。
体系解释:体系逻辑——在刑法体系中是否协调合理。
同一用语含义的相对化:同一用语在不同的语境下可以有不同的含义。
不同用语的含义同一化:
同类解释: sample 1,sample2,….,等——用”等“兜底,但不能滥用
总结例子共同的特征
用共同特征解释”等“的含义
当然解释:举重以明轻——论证无罪;举轻以明重——论证有罪。
当然解释是两个事项的轻重相比较
扩大解释(解释技巧)~文理解释(解释理由) not= 当然解释
当然解释比较的两个事项必须是 同一性质、程度不同的关系
目的解释:以刑法保护的目的——法益 为解释的结论提供理由,用罪名的保护的法益可以指导解释该罪名的构成要件。
目的性限缩 VS 缩小解释;
缩小解释:解释技巧——生产结论
目的性限缩: 解释理由——论证结论的合理性
结论的可采性:对于一个结论的论证理由是充分地,不代表结论一定是可采纳的。
判断标准:
能否用解释的技巧将其产生出来
生产出来后是否符合罪刑法定原则
罪刑法定原则(第3条): 法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚。
思想基础
民主主义:民主产生的立法机关有权规定犯罪与刑罚。
自由主义:又称——尊重人权主义,即法律具有可预测性。
基本内容:
成文——罪刑法定
法律主义:只——立法机关有权制定刑罚
刑法中的”法“不包含行政法——国务院无权规定刑法
两高(最高检,最高法)只能解释刑法。
禁止习惯法:不成文,缺乏明确性,违反可预测性。
事前——罪刑法定:
一般:禁止溯及既往
例外:不禁止有利于被告人的溯及既往
严格——罪刑法定:
一般:禁止类推
例外:不禁止有利于被告人的类推。
确定——罪刑法定:罪刑规范:明确、适当
明确性——requirement: 简单罪状(规定罪名没有具体的犯罪特征)不违反明确性要求。
禁止绝对的不确定刑(不规定刑罚的种类)和绝对的不定期刑(不规定具体的刑期)
禁止处罚“ 不当罚” 的行为:民法、行政法和刑法——高低位阶关系
禁止不均衡、残虐的刑罚:轻罪重判,重罪轻判。
罪刑相适应原则(第5条)
刑罚的尺度= 法益侵害性(A)+ 可遣责性 【主观恶性】(B)+人身危险性【再犯可能性】(C)
A +B =已然事实——报应刑&责任刑
C =预防未然事实 ——预防刑&目的刑
PS: 对于人身危险性要具体问题具体分析,不能”一刀切“。
空间效力:
属地管辖原则——中国境内
我国境内: 领土、领空、领水
旗国主义:挂我国国旗的航空器与船舶——亦属于我国领土
例外:国际列车、国际长途汽车不属于我国领土
”地“之概念明析=行为地 +结果地 (具备任一即可)
犯罪行为:
共同犯罪上分:实行行为、教唆行为、帮助行为
犯罪形态上分:预备行为、实行行为
上述行为任一发生在我国,即在我国领域内犯罪,PS:教唆行为、帮助行为在国内,实行行为在国外:
情况一:实行地刑法认为是无罪——教唆、帮助行为亦无罪
情况二:实现地刑法认为是有罪,同时我国刑法也认为有罪——教唆、帮助行为亦有罪。
犯罪结果:
共同犯罪上分:整体结果、部分共犯人结果
犯罪形态上分:实害结果、危险结果(是现实具体的危险)
ps:电信网络诈骗
属人管辖原则:针对 我国公民 在境外的犯罪 (第7条)
最高刑 :3年以下, 可不追究。(“可” 而非必须!!!)
若是国家公务人员、军人的犯罪,一律追究 。
PS:第7条没有规定双重犯罪,若是我国属于犯罪但外国不属于犯罪——how to deal with?
标准:是否侵犯我国国家或公民的法益
侵犯:坚持属人原则——-追责
不侵犯:不追究
保护管辖原则:外国人在境外的犯罪(第8条)
犯罪是针对我国国家或公民的犯罪
重罪:最低刑在3年以上的
双重犯罪:在国外和中国都构成犯罪
普遍管辖原则:国际犯罪 (第9条)
危害人类的共同利益的犯罪
国际公约约定,我国为缔约国
我国刑法也认为是犯罪
犯罪人出现在我国境内
对外国的刑事判决的消极承认(第10条): 外国的已判,国内仍可追责,但已受刑可免可减
时间效力:1997年10月1日前后不同
原则:从旧兼从轻
从旧——原则从旧,但新法有利于被告人,适用新法
从轻——原则禁止溯及既往,但不禁止有利于被告人的溯及既往
法言法语:甲的xx行为同时触犯xx罪和xx罪,想象竞合,择一重罪论处
适用案件:未决犯 (未判决的案件——案件发生在旧法是,审判在新法时)
对于已决犯(已决判决的案件)不存在是否溯及既往的问题——若是按照审判监督程序重新审判的案件,适用行为时的法律。
刑法修正案:
08 amend : 2011/05/01
09 amend : 2015/11/01
10 amend : 2017/11/04
继续犯、连续犯跨越新旧法交替:
新旧法皆认为有罪,适用新法,即使新法处罚更重
旧法不认为有罪,新法认为有罪,只追究新法生效后的犯罪行为。
司法解释的时间效力
行为时无司法解释,审判时有,按司法解释处理。
行为时有,审判时有新one——从旧兼从轻
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