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1. 刑法论思维导图

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犯罪概念 犯罪定义 犯罪的基本特征 犯罪的三大特征之间的关系 犯罪是严重危害社会的行为,具有严重的社会危害性。反映了犯罪与社会的关系,说明了国家将一定行为规定为犯罪并以刑罚惩罚的理由,揭示了犯罪的社会政治内容。 犯罪是触犯刑法的行为,具有刑事违法性。揭示了犯罪与刑法的关系,反映了罪刑法定原则的基本要求,表明了犯罪的法定性。 犯罪是应受刑罚惩罚的行为,具有应受刑罚惩罚性。反映了犯罪与刑罚的关系,揭示了犯罪的法律后果。 严重的社会危害性决定刑事违法性和应受刑罚惩罚性,而刑事违法

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思维导图大纲

1. 刑法论思维导图模板大纲

刑法是什么

保护法益

保障人权

刑法的解释

解释的对象

刑法典:1997年10月1日生效

刑法修正案:11部

单行刑法:关于“汇”

解释技巧、解释理由、结论三者关系

解释技巧产生结论,解释技巧间是互斥关系,只能采用一种解释技巧。

解释理由论证结论的合理性,解释理由之间是并存关系,理由越多越好。

论理解释 VS. 文理解释

论理解释: 解释技巧+ 解释理由

文理解释:解释理由(之一)

解释的技巧:

平义解释

扩大解释

缩小解释

类推解释

原则上禁止类推,例外--- 不禁止有利于被告的类推

扩大解释 v. 类推解释

范围:扩大解释没有超出词义界限,类推解释超出词义界限。

可预测性:扩大解释没有超出可预测可能,类推解释这超出了可预测的范围。

反对解释

补正解释

解释的理由:解释技巧——条文——结论【需要提供支撑结论的理由。】

文理解释:通过文理,语法论证解释后的含义是否属于刑法用语可能具有的含义。——!考查解释后的含义在文理上是否解释的通。

体系解释:体系逻辑——在刑法体系中是否协调合理。

同一用语含义的相对化:同一用语在不同的语境下可以有不同的含义。

不同用语的含义同一化:

同类解释: sample 1,sample2,….,等——用”等“兜底,但不能滥用

总结例子共同的特征

用共同特征解释”等“的含义

当然解释:举重以明轻——论证无罪;举轻以明重——论证有罪。

当然解释是两个事项的轻重相比较

扩大解释(解释技巧)~文理解释(解释理由) not= 当然解释

当然解释比较的两个事项必须是 同一性质、程度不同的关系

目的解释:以刑法保护的目的——法益 为解释的结论提供理由,用罪名的保护的法益可以指导解释该罪名的构成要件。

目的性限缩 VS 缩小解释;

缩小解释:解释技巧——生产结论

目的性限缩: 解释理由——论证结论的合理性

结论的可采性:对于一个结论的论证理由是充分地,不代表结论一定是可采纳的。

判断标准:

能否用解释的技巧将其产生出来

生产出来后是否符合罪刑法定原则

刑法的原则

罪刑法定原则(第3条): 法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚。

思想基础

民主主义:民主产生的立法机关有权规定犯罪与刑罚。

自由主义:又称——尊重人权主义,即法律具有可预测性。

基本内容:

成文——罪刑法定

法律主义:只——立法机关有权制定刑罚

刑法中的”法“不包含行政法——国务院无权规定刑法

两高(最高检,最高法)只能解释刑法。

禁止习惯法:不成文,缺乏明确性,违反可预测性。

事前——罪刑法定:

一般:禁止溯及既往

例外:不禁止有利于被告人的溯及既往

严格——罪刑法定:

一般:禁止类推

例外:不禁止有利于被告人的类推。

确定——罪刑法定:罪刑规范:明确、适当

明确性——requirement: 简单罪状(规定罪名没有具体的犯罪特征)不违反明确性要求。

禁止绝对的不确定刑(不规定刑罚的种类)和绝对的不定期刑(不规定具体的刑期)

禁止处罚“ 不当罚” 的行为:民法、行政法和刑法——高低位阶关系

禁止不均衡、残虐的刑罚:轻罪重判,重罪轻判。

罪刑相适应原则(第5条)

刑罚的尺度= 法益侵害性(A)+ 可遣责性 【主观恶性】(B)+人身危险性【再犯可能性】(C)

A +B =已然事实——报应刑&责任刑

C =预防未然事实 ——预防刑&目的刑

PS: 对于人身危险性要具体问题具体分析,不能”一刀切“。

刑法的效力

空间效力:

属地管辖原则——中国境内

我国境内: 领土、领空、领水

旗国主义:挂我国国旗的航空器与船舶——亦属于我国领土

例外:国际列车、国际长途汽车不属于我国领土

”地“之概念明析=行为地 +结果地 (具备任一即可)

犯罪行为:

共同犯罪上分:实行行为、教唆行为、帮助行为

犯罪形态上分:预备行为、实行行为

上述行为任一发生在我国,即在我国领域内犯罪,PS:教唆行为、帮助行为在国内,实行行为在国外:

情况一:实行地刑法认为是无罪——教唆、帮助行为亦无罪

情况二:实现地刑法认为是有罪,同时我国刑法也认为有罪——教唆、帮助行为亦有罪。

犯罪结果:

共同犯罪上分:整体结果、部分共犯人结果

犯罪形态上分:实害结果、危险结果(是现实具体的危险)

ps:电信网络诈骗

属人管辖原则:针对 我国公民 在境外的犯罪 (第7条)

最高刑 :3年以下, 可不追究。(“可” 而非必须!!!)

若是国家公务人员、军人的犯罪,一律追究 。

PS:第7条没有规定双重犯罪,若是我国属于犯罪但外国不属于犯罪——how to deal with?

标准:是否侵犯我国国家或公民的法益

侵犯:坚持属人原则——-追责

不侵犯:不追究

保护管辖原则:外国人在境外的犯罪(第8条)

犯罪是针对我国国家或公民的犯罪

重罪:最低刑在3年以上的

双重犯罪:在国外和中国都构成犯罪

普遍管辖原则:国际犯罪 (第9条)

危害人类的共同利益的犯罪

国际公约约定,我国为缔约国

我国刑法也认为是犯罪

犯罪人出现在我国境内

对外国的刑事判决的消极承认(第10条): 外国的已判,国内仍可追责,但已受刑可免可减

时间效力:1997年10月1日前后不同

原则:从旧兼从轻

从旧——原则从旧,但新法有利于被告人,适用新法

从轻——原则禁止溯及既往,但不禁止有利于被告人的溯及既往

法言法语:甲的xx行为同时触犯xx罪和xx罪,想象竞合,择一重罪论处

适用案件:未决犯 (未判决的案件——案件发生在旧法是,审判在新法时)

对于已决犯(已决判决的案件)不存在是否溯及既往的问题——若是按照审判监督程序重新审判的案件,适用行为时的法律。

刑法修正案:

08 amend : 2011/05/01

09 amend : 2015/11/01

10 amend : 2017/11/04

继续犯、连续犯跨越新旧法交替:

新旧法皆认为有罪,适用新法,即使新法处罚更重

旧法不认为有罪,新法认为有罪,只追究新法生效后的犯罪行为。

司法解释的时间效力

行为时无司法解释,审判时有,按司法解释处理。

行为时有,审判时有新one——从旧兼从轻

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