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中国法制史第十七章思维导图

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中国法制史中有关第十七章的思维导图,包括《大清民律草案》的特点、清末商事立法的主要特点、礼法之争的焦点

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思维导图大纲

中国法制史第十七章思维导图思维导图模板大纲

《大清民律草案》的特点

1.民律前三编以“模范列强”为主

在起草者松冈义正的影响下,以日、德、瑞士民法典为参照,体例结构取自德国民法典

(1)在总则编中,采取了私有财产所有权不可侵犯、契约自由、过失致人损害应予赔偿等基本原则

(2)债权编规定了债权的标的、效力、让与、承认、消灭以及各种形式债的意义和有关当事人的权利义务等

(3)物权编主要规定了对各种形式的财产权的法律保护及财产使用内容等

2.民律后两编以“固守国粹”为主根据民律草案的起草原则

所有涉及亲属关系以及与亲属关系相关联的财产关系,均以中国传统为主

(1)亲属编对亲属关系的种类和范围、家庭制度、婚姻制度、未成年人和成年人的监护、亲属间的抚养等作了规定

(2)继承编规定了自然继承的范围及顺位、遗嘱继承的办法和效力以及对债权人和受遗人利益的法律保护

《大清民律草案》不仅前三编与后两编风格迥异,而且亦与当时中国实际严重脱节

《大清民律草案》虽然不太成熟,但作为中国历史上第一部民法典草案,对以后的民事立法产生了重要影响

清末商事立法的主要特点

1.以“模范列强”“博稽中外”为立法原则

商事法典的制定从体例到内容,皆模仿西方资本主义国家的商法,同时在内容上注意吸收和反映中国传统的商事习惯

2. 在法典编纂结构和立法技术上,充分体现了照顾商事活动简便性及敏捷性的要求,以宽为主

3.带有半殖民地法律的烙印,清政府企图利用法律发展买办经济,把民族工商业纳入官办或半官办的轨道

清末商法虽有种种不足之处,但客观上基本适应了当时社会经济发展的要求,是中国近代商事立法的开端

礼法之争的焦点

礼法之争

在清末变法修律过程中,以张之洞、劳乃宣为代表的“礼教派”与以修订法律大臣沈家本为代表的“法理派”,围绕《大清新刑律》等新式法典的修订原则产生的理论论争

法理派与礼教派争论的焦点主要集中在

1.关于“干名犯义”条存废,“干名犯义”专指子孙控告祖父母、父母的行为

(1)法理派从西方国家通行的法理出发,提出“干名犯义”属“告诉之事,应于编纂判决录时,于诬告罪中详叙办法……不必另立专条”

(2)礼教派则认为“中国素重纲常,故干干名犯义之条,立法特为严重”,不能在新刑律中没有反映

2.关于“存留养亲”,“存留养亲”专指在符合“孀妇独子”等留养条件的情形下,经刑部提出留养申请,获得皇帝首肯后,免予死刑,在施以一定处罚后准其留养

(1)沈家本等人认为,“古无罪人留养之法”“存留养亲”不编入新刑律草案,“似尚无悖于礼教”

(2)礼教派认为,“存留养亲”是宣扬“仁政”、鼓励孝道的重要方式,不能排除在新律之外

3.关于“无夫奸”及“亲属相奸”等

(1)礼教派认为“奸非”严重违反传统道德,故传统刑律予以严厉处罚。“亲属相奸”更是“大犯礼教之事,故旧律定罪极重”

新律中也应有专门规定

(2)法理派则认为,“无夫妇女犯奸,欧洲法律并无治罪之文”

“此事有关风化,当于教育上别筹办法,不必编入刑律之中”

至于亲属相奸,“此等行同禽兽,固大乖礼教,然究为个人之过恶,未害及社会,旧律重至立决,未免过严”

因此依“和奸有夫之妇”条款处以三等有期徒刑即可,“毋庸另立专条”

4.关于“子孙违反教令”

(1)礼教派认为:“子孙治罪之权,全在祖父母、父母,实为教孝之盛轨”

(2)法理派则指出:“此全是教育上事,应别设感化院之类,以宏教育之方。此无关于刑事,不必规定于刑律中也。”

5.关于子孙卑幼能否对尊长行使正当防卫权

(1)礼教派认为:“天下无不是之父母”,子孙对父母祖父母的教训、惩治,最多像舜帝那样“大杖则走,小杖则受”,绝无“正当防卫”之说

(2)法理派则认为:“国家刑法,是君主对于全国人民的一种限制。父杀其子,君主治以不慈之罪;子杀其父,则治以不孝之罪”,惟有如此“方为平允”。

“礼法之争”的结局:法理派的退让和妥协,清廷在新刑律后附加五条《暂行章程》

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