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近代国际私法的思维导图

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思维导图大纲

近代国际私法思维导图模板大纲

(一)国际礼让说

斯托雷(JosephStory)

曾任美国哈佛大学教授

北美合众国高等法院法官。

1834年,他发表了《法律冲突法评论》一书,继承了荷兰学派的国际礼让说,并且把属地主义路线作了进一步发展。

主要观点

① 每个国家在它自己的领土内享有一种专属的主权和管辖权。

② 每一国家的法律都不能直接对在其境外的财产发生效力或约束力,也不能约束不在其境内的居民。

③ 一个国家的法律能在另一个国家发生效力,完全取决于另一国

斯托雷主张,只要在内国法不特别禁止适用外国法的场合,根据国际礼让,法院便可以适用外国法。这是斯托雷在法律适用理论上的开明之处。

斯托雷被誉为美国国际私法的奠基人,其著作仍为英美冲突法著作的经典之一

法律关系本座说

萨维尼(1779—1861年)德国柏林大学教授,著名的国际私法学家,也是国际私法的革新家。他创立的“法律关系本座说” 于1849年在《现代罗马法体系》第八卷中提出。

主要观点

他从一种普遍主义的观点出发,认为应适用的法律,只应是各涉外民事关系依其本身性质有“本座”(naturalseat)所在地的法律。

他把涉外关系分为“人”、“物”、“债”、“行为”、“程序”等几大类

认为

人的身份能力——住所 债权关系——履行地 程序——法院地 物权法律关系——物之所在地行为——行为地

认为存在普遍适用的冲突规则。

主张平等地看待内外国法律,追求判决的一致性。

影响和评价

① 它在法则区别说统治国际私法理论达数百年之后,在国际私法的方法论上实现了根本性变革

② 在荷兰国际礼让说之后,它又在新的基础上回复到国际私法的普遍主义;

③ 它大大地推动了欧洲国际私法成文立法的发展。

国籍法说

孟西尼(1817-1888)--“国籍法说”意大利19世纪中叶的一位政治家兼法学家。1851年在都灵大 学发表了题为《国籍乃国际法的基础》的著名演说,极力主张每个人都适用他本民族的法律。国际法的法理基础不是国家,而是民族和国籍

主要观点

① 民族主义(即国籍)原则。同一民族的人民,无论到哪里,都只服从其本国的法律,都应按自己国家的法律生活。

② 意思自治原则。即自由原则。关于合同,均应按照当事人的自由意思适用法律。

③ 公共秩序原则。如果适用外国法(即当事人本国法),或按照当事人意思选择的法律违反本国的公共秩序,就不予适用,而适用法院地法。

影响和评价

孟西尼的学说反映了意大利资产阶级统一国家和维护民族主权的 愿望,以及保护居住于外国的本国移民的思想,因此,他的学说在19世纪的意大利占了统治地位。

与此同时,他的学说对欧洲其他国家的国际私法也产生了较大的影响,1865年《意大利民法典》、1889年《西班牙民法典》、1896年《德国民法施行法》以及1898年《日本法例》都采用了孟西尼的国籍原则,许多公约也采用了这个原则。

既得权说

戴西

主要著作

1870年《诉讼当事人》 1879年《论住所》 1885年《英宪精义》 1896年《法律冲突法》

主要观点

法官只负有适用内国法的任务,他既不能直接承认或适用外国法,也不能直接执行外国的判决; 但是凡依他国(文明国家)法律有效取得的任何权利,一般都应为英国法院所承认与执行; 除非该项权利与英国成文法的规定、英国的公共政策和道德原则,以及国家主权相抵触。

影响和评价

① 在国际私法理论的发展史上,既得权说产生过很大影响,戴西的学说曾得到许多国家法学家的拥护。美国的比尔1934年主持编订的《第一次冲突法重述》就把这个学说作为该书的理论基础。

② 有利于维护国际民商事关系的稳定性。

③ 既得权说试图调和适用外国法和国家主权之间的矛盾,但不幸的是,自己陷入了更大的矛盾。

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